論FTA中的地理標(biāo)志與中國的選擇*

那 力 魏德才，2

（1.吉林大學(xué)法學(xué)院，長春 130012；2、海南大學(xué)法學(xué)院，海口 570228）

論FTA中的地理標(biāo)志與中國的選擇

那 力魏德才

（1.吉林大學(xué)法學(xué)院，長春 130012；2、海南大學(xué)法學(xué)院，海口 570228）

地理標(biāo)志問題是WTO中最為困難的談判領(lǐng)域之一，TRIPS確立的地理標(biāo)志多邊保護規(guī)則并不完備。近年來，方興未艾的自由貿(mào)易協(xié)議（FTA）給地理標(biāo)志的國際保護提出了新的問題與挑戰(zhàn)，使之成為貿(mào)易大國之間博弈的戰(zhàn)場，特別是通過地理標(biāo)志專門立法保護的歐盟與以商標(biāo)法保護地理標(biāo)志的美國，都在通過FTA擴大自己的保護范圍與影響，彼此發(fā)生了利益沖突。我國應(yīng)積極參與多邊貿(mào)易地理標(biāo)志談判，密切關(guān)注貿(mào)易伙伴FTA中的地理標(biāo)志條文，在雙邊FTA中謹(jǐn)慎對待地理標(biāo)志問題，以維護我國權(quán)益。

地理標(biāo)志；TRIPS協(xié)定；市場準(zhǔn)入；FTA；中國；權(quán)益

一、地理標(biāo)志：以TRIPS為主的多邊保護機制與FTA的挑戰(zhàn)

地理標(biāo)志作為廣義知識產(chǎn)權(quán)的一個特殊組成部分，納入國際法規(guī)則來保護開始于1883年締結(jié)的《巴黎公約》，其與 1891年的《馬德里協(xié)定》和1958年的《里斯本協(xié)定》，被認(rèn)為是TRIPS協(xié)定前規(guī)范地理標(biāo)志國際保護規(guī)則的三大條約。1947年訂立的關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定（GATT1947）并沒有專門涉及知識產(chǎn)權(quán)問題。 GATT1947第9條是關(guān)于原產(chǎn)地標(biāo)記的規(guī)定，第9條第6款專門處理欺詐性使用商品原產(chǎn)地名稱問題。

在烏拉圭回合談判中，基于法律、經(jīng)濟、策略三個方面的因素，地理標(biāo)志成為TRIPS協(xié)定的內(nèi)容。TRIPS協(xié)定本身是各國利益與意愿妥協(xié)的產(chǎn)物，它確立了地理標(biāo)志國際保護規(guī)則的最低標(biāo)準(zhǔn)，并且得到了各國的普遍認(rèn)可。

TRIPS協(xié)定有三個條文與地理標(biāo)志有關(guān)：即TRIPS的第22、23、24條。

第22條規(guī)定的是地理標(biāo)志的定義和范圍，實際上是對國內(nèi)立法中地理標(biāo)志保護范圍的確定和對最低保護標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，這是通過國際法來調(diào)整各成員方地理標(biāo)志規(guī)則的內(nèi)容。從地理標(biāo)志的定義看，立法者試圖區(qū)分商標(biāo)、原產(chǎn)地標(biāo)志、地理標(biāo)志，厘清它們之間的關(guān)系。然而，由于條文限制，或者由于各國的不同情況，這里沒有明確說清楚它們的區(qū)別及其相互關(guān)系。

第23條主要是對葡萄酒和烈性酒地理標(biāo)志的特別保護。這里有較為詳細的規(guī)定：例如禁止使用“波爾圖型（Style of Port）”；禁止使用同形同音異義詞；禁止使用他國專有地名，例如，如果白葡萄酒是智利生產(chǎn)的，禁止使用蘇特恩（Sauternes）（法國的地名，該地盛產(chǎn)白葡萄酒）來形容。在坎昆會議上，歐盟主張將第23條的保護范圍從葡萄酒和烈性酒擴展到奶酪等其他商品的地理標(biāo)志上，但是，這一建議遭到了美國等成員方的反對。

第24條規(guī)定的是關(guān)于地理標(biāo)志的國際談判與例外，實際上是以例外的方式給出了一群祖父條款，這些條款允許成員國選擇商品進行地理標(biāo)志保護。這些祖父條款嚴(yán)重地削弱了地理標(biāo)志國際保護規(guī)則的執(zhí)行，使執(zhí)行主要依靠政府間協(xié)商，而不是依靠WTO的運行機制。這里的祖父條款顯然有利于美國利益，卻對歐洲國家利益有害。

世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）作為聯(lián)合國的專門機構(gòu)，現(xiàn)在管理24個知識產(chǎn)權(quán)國際條約，這些條約大多與地理標(biāo)志有關(guān)。由于其組織與結(jié)構(gòu)所限，WIPO對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為不能進行有效的阻止或懲罰。擁有貿(mào)易制裁權(quán)力、機制、機構(gòu)的WTO負(fù)責(zé)管理GATT1994和TRIPS協(xié)定，這對于地理標(biāo)志國際保護規(guī)則的維護，以及克服WIPO的低效率等問題，顯然是有利的。因為WTO爭端解決機制（DSB）會對違反TRIPS協(xié)定的行為給予懲罰，并且起到阻止類似行為再發(fā)生的作用。這樣，各國可以通過TRIPS協(xié)定來實現(xiàn)對地理標(biāo)志的保護，與WIPO在地理標(biāo)志保護上的無能為力，形成了鮮明的對比。

世界貿(mào)易組織（WTO）多哈回合談判未能取得顯著成果，多哈回合談判試圖在酒類之外建立一套國際認(rèn)可的地理標(biāo)志制度，但是至今沒有取得進展。多邊貿(mào)易談判在地理標(biāo)志問題上進展遲滯，使得地理標(biāo)志談判的主要推動者歐盟，轉(zhuǎn)而通過正在國際上蓬勃開展的自由貿(mào)易協(xié)定談判（FTA）來擴大其地理標(biāo)志的影響，特別是擴大其地理標(biāo)志受保護的范圍。

在地理標(biāo)志的國際保護問題上，F(xiàn)TA所帶來的一系列問題凸顯出來。再加上各種優(yōu)惠貿(mào)易協(xié)議談判，以前所未有的速度增加，到2010年底FTA總數(shù)已經(jīng)達到100個以上。這兩種效應(yīng)（FTA發(fā)展勢頭迅猛，F(xiàn)TA引起的地理標(biāo)志問題嚴(yán)重）的疊加，引起了國際社會的普遍關(guān)注，特別是受到一些可能受到潛在影響的國家的深切關(guān)注。

對地理標(biāo)志，以歐洲國家為代表的“舊世界”和以美國、澳大利亞為代表的“新世界”，在國情和商業(yè)利益上存在較大的分歧和沖突，導(dǎo)致地理標(biāo)志成為WTO中最為困難的談判領(lǐng)域之一，也使之成為持有眾多地理標(biāo)志的貿(mào)易大國之間競爭與博弈的戰(zhàn)場。

歐盟之所以成為地理標(biāo)志談判的主要推動者，因為其有重大利益所在。歐盟大量的高附加值的農(nóng)產(chǎn)品與地理標(biāo)志緊緊捆綁在一起，歐盟已經(jīng)將地理標(biāo)志作為其農(nóng)業(yè)政策的重要支柱。從國際上看，歐盟在地理標(biāo)志領(lǐng)域處于領(lǐng)先地位。授予產(chǎn)品以地理標(biāo)志，使其在世界范圍內(nèi)獲得承認(rèn)，得到保護，會給與地理標(biāo)志的持有人及其產(chǎn)品帶來壟斷市場的力量。其通過地理標(biāo)志來實現(xiàn)類似產(chǎn)品的差別化待遇，首先是為歐盟的農(nóng)民、農(nóng)業(yè)帶來商業(yè)利益，進而也會給農(nóng)村以及整個社會帶來保護環(huán)境、保持優(yōu)美風(fēng)景、維持傳統(tǒng)文化價值保護等非商業(yè)利益。

地理標(biāo)志保護問題在現(xiàn)實語境中并不是一個“雙贏”問題，地理標(biāo)志保護給歐盟帶來的利益，可能就是其他國家（例如北美國家）的市場準(zhǔn)入障礙和商業(yè)利益的損失。如果通過國際爭端解決機制來解決這類問題，在WTO框架下，這是典型的“非違法之訴”。

二、地理標(biāo)志：法律特點、保護模式及對市場準(zhǔn)入的影響

地理標(biāo)志不同于其他知識產(chǎn)權(quán)的特征主要有兩點：一是其集體權(quán)利屬性，二是其對于自然條件或者傳統(tǒng)工藝的依賴。地理標(biāo)志持有者一般來說是特定的農(nóng)民群體。承認(rèn)該地理標(biāo)志的國家越多，這些農(nóng)民的市場機會就越大，因此它實際上是一種對市場的壟斷權(quán)力。

地理標(biāo)志具有被經(jīng)濟學(xué)家稱為的信任屬性，指的是消費者即使消費后也難以發(fā)現(xiàn)其消費的產(chǎn)品具有某個地理標(biāo)志的品質(zhì)，消費者完全依賴該產(chǎn)品貼有的地理標(biāo)志標(biāo)簽，是出于對標(biāo)簽的信賴。例如，一般消費者對法國香檳的愛好、消費，完全出于對標(biāo)志的信賴。當(dāng)然對于專業(yè)的品酒師來說，這不是一個信任問題，而是需要檢驗的問題，但是對于大多數(shù)消費者來說，信任屬性起著關(guān)鍵作用。假貨會損傷真貨的美譽度，擁有地理標(biāo)志的商品也會因美譽度降低而失去較大的經(jīng)濟利益。

世界上有166個國家或地區(qū)把地理標(biāo)志作為知識產(chǎn)權(quán)來保護。國際上對地理標(biāo)志有兩種主要的法律保護方式，一種是通過地理標(biāo)志專門立法來保護，以歐盟為代表；另外一種是商標(biāo)法保護，以美國為代表。 世界上有110個國家或地區(qū)（包括了歐盟的27個成員國）采用專門立法的方式來保護地理標(biāo)志。其余56個國家或地區(qū)采用把商標(biāo)作為單獨或者補充保護地理標(biāo)志的法律形式，這些國家主要通過證明商標(biāo)、集體商標(biāo)、普通商標(biāo)三種方式來保護地理標(biāo)志。例如，美國華盛頓州蘋果（Washington State Apples）通過商標(biāo)的方式獲得保護，洛克福乳酪（Roquefort Cheese）通過法國和歐盟地理標(biāo)志專門立法獲得保護。

目前，歐盟試圖擴大其專門立法保護地理標(biāo)志的范圍和程度，美國堅決抵制這種擴大的企圖，也不贊成對地理標(biāo)志進行專門立法。美國堅持自己的固有制度，以商標(biāo)法保護地理標(biāo)志，堅決抵制歐盟的專門立法主張。其主要原因有：已經(jīng)存在的商標(biāo)體系能夠保護地理標(biāo)志，建立專門的地理標(biāo)志法律制度將會破壞現(xiàn)有的商標(biāo)制度，并且在地理標(biāo)志的執(zhí)行方面存在不好監(jiān)管的問題。

國際貿(mào)易語境下的地理標(biāo)志問題，其核心和實質(zhì)是不同國家的相似產(chǎn)品的競爭問題，也就是市場準(zhǔn)入問題。從國際貿(mào)易的角度來看，專門立法與商標(biāo)法保護兩種方式是有區(qū)別的，在一定的情況下，它們對市場準(zhǔn)入的影響是不一樣的。

我們評判兩種保護方式的區(qū)別與效果，以及評判其他法律問題，其核心還是要圍繞市場準(zhǔn)入與相似產(chǎn)品的競爭問題。地理標(biāo)志限制有關(guān)產(chǎn)品的市場準(zhǔn)入，會引起貿(mào)易方的利益喪失或減損，特別是造成出口國的利益喪失或減損。地理標(biāo)志對于市場準(zhǔn)入存在限制作用，在存在FTA的條件下，這種限制主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）地理標(biāo)志限制特定商標(biāo)商品的市場準(zhǔn)入

當(dāng)進口國通過加入FTA的方式，承認(rèn)了某一貿(mào)易伙伴國通過專門立法方式設(shè)立的地理標(biāo)志制度，該進口國的另一個貿(mào)易伙伴國在該FTA之前通過特定商標(biāo)產(chǎn)品進入進口國市場，這個特定商標(biāo)與通過FTA認(rèn)可的地理標(biāo)志相沖突。在這種情況下，如果訴諸法律解決，進口國的法院可能認(rèn)定該特定商標(biāo)的商品侵犯了地理標(biāo)志持有人的權(quán)利，該產(chǎn)品的銷售被禁止，該商品將會因此而退出進口國市場。邏輯上這就是地理標(biāo)志剝奪了特定商標(biāo)商品的市場準(zhǔn)入。

在市場上，商標(biāo)就是商品，禁止了商標(biāo)的使用實際上就剝奪了該商品的市場準(zhǔn)入。因為商標(biāo)持有人一般不會輕易放棄商標(biāo)，而是花費資金和人力來建立品牌。如果這個問題被提交到WTO爭端解決機制，牽涉到如何解釋“相同產(chǎn)品”的含義問題。進口國可以主張：擁有地理標(biāo)志的商品與擁有商標(biāo)的進口商品是“相同產(chǎn)品”，二者均能夠合法進口，不存在市場準(zhǔn)入的障礙。進口受限制國（商標(biāo)使用受限制國）則可以主張：商品被授予地理標(biāo)志，這說明該商品與其他商品不同，具有某種特質(zhì)，具有地理標(biāo)志的商品不能與其他商品被認(rèn)為是“相同產(chǎn)品”。

（二）地理標(biāo)志限制通用名稱商品的市場準(zhǔn)入

由于國際上缺乏共同認(rèn)可的地理標(biāo)志名錄，很多國家建立地理標(biāo)志法律制度的時間比較短，產(chǎn)生一些國家認(rèn)為是地理標(biāo)志而另外一些國家認(rèn)為是商品通用名稱的矛盾。Feta奶酪原來是希臘傳統(tǒng)奶酪的意思，而在美國和加拿大Feta奶酪就是奶酪的一種。歐盟在2002年將Feta確認(rèn)為希臘的地理標(biāo)志，只有在希臘特定地區(qū)采用特定方式生產(chǎn)的奶酪才能被稱為Feta。歐盟要求其他成員國在五年內(nèi)要么為這種奶酪改名，要么停止生產(chǎn)。在奶制品領(lǐng)域，歐盟這樣的做法很多，這讓美國、加拿大、澳大利亞的許多農(nóng)民感到不安。

TRIPS第24條第 6款規(guī)定，如果一個地理標(biāo)志已經(jīng)在某成員方內(nèi)演變?yōu)橥ㄓ妹Q，那么該成員就沒有義務(wù)對該地理標(biāo)志提供保護。由于歷史因素，某個地理標(biāo)志已在海外演變?yōu)楫a(chǎn)品的通用名稱，這種情況下如果繼續(xù)承認(rèn)地理標(biāo)志在海外的法律地位，就意味著通用名稱要改名。反之，如果使用通用名稱的某國商品被輸入到對其實行地理標(biāo)志保護的國家，該進口商品就必須改名或放棄這一市場。

（三）限制未有被認(rèn)可地理標(biāo)志商品的市場準(zhǔn)入

地理標(biāo)志最初起源于 “風(fēng)土條件（terrior）”，這里指的是獨一無二的土壤或者水文地理特征，這些特征主要來源于氣候或者其他自然條件。地理標(biāo)志的授予還要考慮產(chǎn)品中人的智慧的投入，這種智慧的投入往往富有獨創(chuàng)性或富有特色。然而，現(xiàn)在地理標(biāo)志的授予有很強的主觀性，缺乏嚴(yán)格的客觀標(biāo)準(zhǔn)，尤其是不利于外國的申請者。實際上從本質(zhì)上看，認(rèn)可產(chǎn)品的地理標(biāo)志，就是證明產(chǎn)品的優(yōu)良品質(zhì)與地理標(biāo)志的關(guān)系。

地理標(biāo)志的特征就是把特定的品質(zhì)與特定的地域相聯(lián)系。由于移民、法制、文化等方面的原因，有大量的產(chǎn)品，使用與地理標(biāo)志產(chǎn)品同樣的生產(chǎn)技術(shù)、具備與地理標(biāo)志產(chǎn)品同樣的專有品質(zhì)，但是沒有獲得地理標(biāo)志認(rèn)證。這樣，移民，外國申請者的技術(shù)和智慧不會得到認(rèn)可，他們的產(chǎn)品進入受到地理標(biāo)志保護的國家會受到限制。

三、FTA與地理標(biāo)志：影響、反應(yīng)、趨勢

多哈回合談判處于僵局與困境，各國都在通過FTA擴大其貿(mào)易影響力，促進本國產(chǎn)業(yè)發(fā)展。在地理標(biāo)志保護的問題上，當(dāng)前以FTA所帶來的問題最為突出。

在雙邊貿(mào)易協(xié)定中保護地理標(biāo)志，其目標(biāo)就在于使地理標(biāo)志在對方國家以及在相關(guān)第三國得到尊重，從而保持、提高其產(chǎn)品的競爭力。通過FTA來保護地理標(biāo)志，是歐盟的重要國際貿(mào)易戰(zhàn)略與政策。歐盟正在通過FTA來擴展其地理標(biāo)志受到保護的范圍，而且將其保護地理標(biāo)志的嚴(yán)厲程度向國際層面推廣。歐盟將自己的地理標(biāo)志名錄列為其FTA談判的一部分，在歐盟目前簽署的貿(mào)易協(xié)定中其地理標(biāo)志制度都得到了認(rèn)可。可以看到，目前歐盟通過雙邊外交活動來擴大地理標(biāo)志的國際保護規(guī)則向著有利于其利益的方向發(fā)展。

2011年5月歐盟與瑞士及列支敦士登正式簽署地理標(biāo)識保護協(xié)定。雙方相互承認(rèn)并保護包括奶酪、熟食、烘烤食品、水果、蔬菜、植物油、糖果、啤酒等原產(chǎn)地及地理標(biāo)識產(chǎn)品，未來新注冊的產(chǎn)品也納入保護范圍。在歐盟與韓國的FTA中，韓國正式承認(rèn)了歐盟的地理標(biāo)志制度，并認(rèn)可了一個地理標(biāo)志名單，這表明韓國承諾保護歐盟眾多的地理標(biāo)志。歐盟-韓國的FTA第一次把地理標(biāo)志擴大到包括肉、奶制品在內(nèi)的農(nóng)產(chǎn)品，而且規(guī)定在地理標(biāo)志發(fā)生沖突時，歐盟有地理標(biāo)志優(yōu)先權(quán)。這些都涉及乃至沖擊了美國等貿(mào)易大國的利益或潛在利益，歐盟-韓國FTA激起了美國等國家的強烈反應(yīng)和加拿大等許多國家的深切關(guān)注。

雙邊的FTA中保護一方的地理標(biāo)志，引起第三方的反應(yīng)與關(guān)切，根本原因在于其對第三方是有貿(mào)易影響與效應(yīng)的。歐盟-韓國FTA中涉及保護歐盟地理標(biāo)志的條款，會使一些美國產(chǎn)品被排除出韓國市場，一些美國產(chǎn)品會被韓國拒絕市場準(zhǔn)入。美國對此感到了巨大威脅，表示了嚴(yán)重關(guān)注，引起了強烈反應(yīng)。美國國會的奶制品農(nóng)民委員會致信給美國貿(mào)易代表，政治游說讓美國眾議院議員采取行動。美國向韓國提出抗議，并且認(rèn)為美國有權(quán)根據(jù)WTO中的“利益受損或者喪失”，提起爭端解決和要求補償。經(jīng)過一番爭斗，美國貿(mào)易代表獲得了韓國外交與通商部長的書面保證，保證其FTA中英文和韓文詞匯是通用名稱，而不是特定地理標(biāo)志，美國的貿(mào)易利益不會受損。

美國當(dāng)然不能承認(rèn)歐盟的保護范圍，認(rèn)為歐盟的地理標(biāo)志優(yōu)勢侵害了美國企業(yè)的商標(biāo)優(yōu)勢。但是，面對地理標(biāo)志國際保護的擴大化趨勢，美國的態(tài)度正在發(fā)生改變，已經(jīng)不再是堅決反對。美國的變化并不是接受歐盟的地理標(biāo)志保護擴大化主張，而是通過泛太平洋戰(zhàn)略經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定（TPP）來推銷美國版的地理標(biāo)志戰(zhàn)略。TPP要求通過商標(biāo)來保護地理標(biāo)志，允許一定條件下的非真實產(chǎn)地注冊地理標(biāo)志，從規(guī)則層面來限制TPP成員國FTA中的地理標(biāo)志相關(guān)行為，以此來保護美國的貿(mào)易利益。

地理標(biāo)志問題的核心是市場準(zhǔn)入問題，限制市場準(zhǔn)入，就會引起相關(guān)方的利益喪失或減損。在一個國家有多個FTA的情況下（而這恰恰是當(dāng)前的情況和發(fā)展趨勢），地理標(biāo)志引起的市場準(zhǔn)入沖突是不可避免的。韓國分別與美國和歐盟訂立了FTA，以上我們討論的韓國-歐盟自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定，因為有韓-美貿(mào)易協(xié)定存在，就深刻影響到韓國與美國的貿(mào)易關(guān)系。加拿大是北美自由貿(mào)易區(qū)NAFTA的成員，與其他成員墨西哥、美國有貿(mào)易關(guān)系。如果加拿大與歐盟簽訂自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定，歐盟對加拿大的保護其地理標(biāo)志的要求，肯定會與加拿大在NAFTA內(nèi)的義務(wù)相沖突。加拿大在NAFTA內(nèi)的出口額，占其出口總額的75%，這個分量是相當(dāng)重的。但是，可以想見，歐盟絕不會放棄或放松對加拿大的地理標(biāo)志保護要求，因為這是歐盟的重大貿(mào)易利益所在，而且歐盟的出口產(chǎn)品有很多都是地理標(biāo)志敏感產(chǎn)品。

可見，地理標(biāo)志的國際保護規(guī)則，部分是由于FTA的挑戰(zhàn)，正面臨著是否重構(gòu)的重大問題和重要轉(zhuǎn)變。

四、中國與FTA中的地理標(biāo)志：實踐與展望

中國已經(jīng)簽署了10個FTA，分別是中國與東盟、新加坡、巴基斯坦、新西蘭、智利、秘魯、哥斯達黎加的 FTA，中國大陸與香港、澳門的CEPA，以及與臺灣的ECFA。除與哥斯達黎加的FTA外，其他9個自貿(mào)協(xié)定已經(jīng)開始實施，實施情況良好。這10個FTA中有4個提到了地理標(biāo)志，分別是中國-新西蘭FTA、中國-智利FTA、中國-秘魯FTA、中國-哥斯達黎加FTA。

歐盟與中國正在進行有限的地理標(biāo)志的合作，例如“10+10”計劃。但是雙邊簽訂地理標(biāo)志保護協(xié)定仍然需要慎重考慮，畢竟，中國有大量的奶制品企業(yè)生產(chǎn)歐盟的地理標(biāo)志產(chǎn)品，而這些企業(yè)每年向歐洲、美國、中東出口一定量的奶制品。

中國正在與對方協(xié)商建設(shè)的FTA有6個，分別是中國與海灣合作委員會、澳大利亞、挪威、瑞士、冰島、韓國。中國正在與韓國、日本談判建立中日韓自由貿(mào)易區(qū)，而日韓又與多國建立了自由貿(mào)易區(qū)。

已經(jīng)建立的四個涉及地理標(biāo)志的FTA可以分成兩類。中國-新西蘭FTA是第一類。中國新西蘭FTA第12章第159條知識產(chǎn)權(quán)的定義中，提到了地理標(biāo)志是《TRIPS協(xié)定》知識產(chǎn)權(quán)的一種，但是并沒有具體說明雙方承認(rèn)地理標(biāo)志的類型和范圍。這里產(chǎn)生了兩種截然對立的理解：一種觀點認(rèn)為中新兩國就此全面承認(rèn)了對方的地理標(biāo)志，雙方無需進一步協(xié)商，保護程度按照TRIPS協(xié)定進行，實行國民待遇。另一種觀點認(rèn)為中新兩國僅僅是共同認(rèn)為地理標(biāo)志是知識產(chǎn)權(quán)的一種，具體范圍如何，如何實現(xiàn)跨境保護需要另行協(xié)商。從隨后簽訂的中國與新加坡、東盟FTA的內(nèi)容來說，中國注意到了這一問題的復(fù)雜性，選擇回避了包括地理標(biāo)志在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)問題。但是回避不等于解決問題，我國與這些國家的雙邊地理標(biāo)志保護問題等于沒有解決，也許這更是一種智慧。

第二類是中國-智利FTA、中國-秘魯FTA、中國-哥斯達黎加FTA。中國在與這三個拉丁美洲國家簽訂FTA的時候意識到了地理標(biāo)志的重要性，雙方回避了地理標(biāo)志的概念和范圍，采用列舉式的互惠承認(rèn)對方的幾個地理標(biāo)志，數(shù)量十分有限。中國-秘魯FTA在第三章貨物貿(mào)易與市場準(zhǔn)入第10條地理標(biāo)志中，列明雙方對地理標(biāo)志按照附件的列表實行國民待遇，保護程度按照TRIPS協(xié)定的要求，并沒有說明這個地理標(biāo)志列表是否還能增加。中國-哥斯達黎加FTA等文件有專門的知識產(chǎn)權(quán)章節(jié)，地理標(biāo)志的條款放在知識產(chǎn)權(quán)一章內(nèi)，并且明確說明雙方可以進一步協(xié)商確定承認(rèn)對方更多的地理標(biāo)志。

顯然，對中國來說，地理標(biāo)志問題是非常重要的議題。筆者認(rèn)為中國在地理標(biāo)志的國際保護方面應(yīng)該注意以下幾個方面的問題：

1.立足國情積極參與多邊規(guī)則制定。我國是發(fā)展中國家，國情不同于發(fā)達國家，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域不能盲目追隨歐盟和美國，更不能照抄照搬。地理標(biāo)志關(guān)乎農(nóng)民的利益，沒有深入的調(diào)查分析，不能輕易決策。曾有學(xué)者主張：歐盟所主張的地理標(biāo)志保護范圍的擴大化，既是當(dāng)前國際社會尋求正當(dāng)合理的擴大化保護爭論的最佳解決方案，也是從公平普遍意義上保障對所有地理標(biāo)志產(chǎn)品一視同仁地進行有效保護的最理想方法。然而，這種擴大保護的主張并不符合我國國情，因為歐盟擴大了的地理標(biāo)志保護范圍過于廣泛，一旦成為國際標(biāo)準(zhǔn)，將會為我國許多企業(yè)帶來出口和內(nèi)銷方面的困難。

自2001年開始的多哈回合談判本質(zhì)是要確立多邊貿(mào)易新秩序，抵制貿(mào)易保護主義，減少貿(mào)易的扭曲。隨著中國的經(jīng)濟發(fā)展和貿(mào)易量的增加，在世界貿(mào)易中，特別是在多邊體系中，中國的話語權(quán)已經(jīng)增強，在地理標(biāo)志的國際保護領(lǐng)域也應(yīng)該如此。我們不應(yīng)該模仿美國版本的地理標(biāo)志國際保護模式，更不應(yīng)該支持歐盟的地理標(biāo)志國際保護的擴大化趨勢，我國應(yīng)該基于我國的國情根據(jù)不同的行業(yè)來具體分析我們的利弊得失。在美歐博弈，尚未達成妥協(xié)的情況下，維護現(xiàn)有的TRIPS協(xié)定的國際保護標(biāo)準(zhǔn)不變，是目前符合中國利益的選擇。

2.中外FTA中地理標(biāo)志條款需謹(jǐn)慎。有學(xué)者主張我國應(yīng)該像歐盟一樣，在FTA中大量加入地理標(biāo)志的內(nèi)容，從概念、范圍到保護程度、司法救濟，進行較為全面保護。筆者認(rèn)為這種想法是不妥的，如果采取這種做法更是危險的。以韓國為例，韓國的地理標(biāo)志保護問題相當(dāng)復(fù)雜，韓國的雙地理標(biāo)志體系產(chǎn)生了大量的地理標(biāo)志。從產(chǎn)品、行業(yè)上來說，對我國的茶葉、牛肉、大蒜、中藥材（如人參）會產(chǎn)生嚴(yán)重沖擊，由于歷史文化原因，韓國的地理標(biāo)志將會沖擊吉林、山東兩省的許多地理標(biāo)志產(chǎn)品。

以人參行業(yè)為例，我國“撫松人參”獲得了商標(biāo)局頒發(fā)的地理標(biāo)志商標(biāo)，“吉林長白山人參”是國家質(zhì)監(jiān)局批準(zhǔn)的地理標(biāo)志產(chǎn)品，盡管韓國地理標(biāo)志“高麗參”在營養(yǎng)價值等方面遜色于“撫松人參”和“長白山人參”，但由于韓國企業(yè)在營銷方面做得成功，“高麗參”對我國人參產(chǎn)品的沖擊不容小覷。目前我國市場上存在著“高句麗人參”、“高麗韓參”、“高麗參丸”等稱呼，嚴(yán)格來說這并不違反TRIPS義務(wù)。如果在FTA中我們接受“高麗參”的地理標(biāo)志，會使我國的執(zhí)法和外交陷入被動，也會嚴(yán)重打擊我國參農(nóng)的利益。再如，如果承認(rèn)“韓國泡菜”地理標(biāo)志，我國許多企業(yè)會陷入修改使用說明甚至更換商標(biāo)的尷尬境地。另外，在市場上“韓國泡菜”與“四川泡菜”存在著較大的競爭關(guān)系。因此筆者建議，在中韓FTA或者中日韓FTA中盡量回避敏感的地理標(biāo)志問題，如果一定承認(rèn)幾個地理標(biāo)志，那么就選擇對市場影響、沖擊最小的，以最大限度地維護我國的市場公平，減少利潤流向?qū)Ψ健?/p>

3.關(guān)注貿(mào)易伙伴的FTA，防止地理標(biāo)志限制市場準(zhǔn)入問題的發(fā)生。由于歷史地理文化等原因，日本、韓國、蒙古、中亞、東南亞等鄰國與其貿(mào)易伙伴商談FTA時候，我國應(yīng)該特別密切關(guān)注其在地理標(biāo)志領(lǐng)域的情況和進展。在他國訂立FTA時，一定要注意保護我國的權(quán)益，特別是當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族的權(quán)益，同時要考慮我國的“土特產(chǎn)”的通用名稱和已經(jīng)注冊商標(biāo)，例如朝鮮泡菜或者韓國泡菜已經(jīng)成為了我國特定泡菜加工種類商品的通用名稱。從理論和實踐來說，地理標(biāo)志的國際保護規(guī)則會發(fā)生市場準(zhǔn)入的限制效應(yīng)。美國在歐盟與韓國簽訂FTA前后對于奶制品的地理標(biāo)志問題進行了持續(xù)的關(guān)注并取得成功，有效地維護農(nóng)民的利益，這個經(jīng)驗值得我們學(xué)習(xí)。

［1］Heald，Paul J.，Trademarks and Geographical Indications：Exploring the Contours of the TRIPS A-greement，Vanderbilt Journal of Transnational Law. Vol.29 No.3，1996，pp.646.

［2］Kerr，W.A.，The Preference for New Preferential Trade Agreement：Does It Lead to a Good Use of Scarce Resources?Journal of International Law and Trade Policy，Vol.12 No1，2011，pp.1-11.

［3］Giovannucci，D.，Guide to Geographical Indications-Linking Products and Their Origins，Geneva：International Trade Centre

［4］Gooch，Ellen，“Truth，Lies，and Feta”，Epikouria Magazine，Spring/Summer 2006

［5］Mathias Schaeli.構(gòu)建合理的地理標(biāo)志保護國際法律框架的方案——對TRIPS協(xié)議第23條保護的擴展［J］．中華商標(biāo)，2007，（7）．

（責(zé)任編輯 吳興國）

D923．4

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：1001－862X（2013）04－0120－006

海南省教育廳科研資助項目（編號Hjsk2011-04）的階段性成果

那力（1949—），女，吉林大學(xué)教授，博士生導(dǎo)師，法學(xué)博士，主要研究方向：國際環(huán)境法、國際經(jīng)濟法。魏德才（1980—），男，山東煙臺人，吉林大學(xué)博士生、海南大學(xué)法學(xué)院講師，主要研究方向：國際法。