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論非法人社團的民法制度構造

2014-03-31 03:38:18田韶華
關鍵詞:主體

田韶華, 呂 瑩

(河北經貿大學 法學院,河北 石家莊 050061)

20世紀80年代末期,“社團革命”在全世界范圍內廣泛掀起,非法人社團作為全球社團革命的重要組成部分,更是以令人驚嘆的速度擴展蔓延。非法人社團在世界各地的迅猛發展,對各國的法律制度、社會結構和管理體制均產生了深遠影響。就我國而言,隨著社會經濟的發展,傳統的民事主體二元結構受到了巨大的沖擊,各種各樣游離于自然人和法人之外的社會組織紛紛涌現,在民事活動中占據重要地位,并越來越成為社會經濟的重要參與者, 為我國經濟和社會發展作出了重要貢獻。盡管如此,我國法律卻并沒有賦予非法人社團以民事主體資格,其在民事活動中還不具有獨立的法律地位。大量的非法人社團由于不具有主體資格,得不到法律的承認和保護,在其開展民事活動時往往面臨著種種限制和困難,嚴重阻礙了非法人社團的發展,同時也給經濟的發展和社會的進步帶來了諸多不利影響。本著推進社會管理創新,提升社會管理效能,創造更多的經濟和社會效益的目的,承認非法人社團的民事主體地位并對其予以民法制度構造越來越成為法律發展中不可扼制的潮流。

一、非法人社團在我國的發展概況及其意義

(一)非法人社團在我國的發展概況

所謂非法人社團,是指不具有法人資格而能夠以自己的名義行為的、非營利性的社會團體。與法人社團以及其他社會組織相比,其具有自愿性、民間性、社團性、非營利性、非法人性等重要特征。非法人社團作為民間社團的一種,是隨著民間團體的不斷發展而發展的。我國是一個有著悠久民間結社歷史和民間公益歷史的國家,雖然歷史幾經變遷,但民間社團的歷史源流卻始終沒有中斷。特別是改革開放以后,隨著計劃經濟向市場經濟的逐漸過渡,政府職能和社會服務的組織方式都發生了變化,這不僅給社會團體提供了廣闊的發展空間,同時也產生了對社會團體的大量需求。值得注意的是,雖然我國現行立法要求社會團體必須具有法人資格,但事實上,非法人社團作為一種極具草根性的民間組織,始終存在于社會生活領域并保持著旺盛的生命力,據學者統計,目前登記的社會團體僅占社會團體總數的8%到13%左右。這說明未經登記的非法人社團的數量遠遠超出了法人社團。[1]這些非法人社團(包括各種文體社團、宗教社團、聯誼社團、老年社團、環保社團、衛生團體、志愿者組織等)廣泛地存在于社會生活中的多個領域,包括科學教育、社會文化、經濟管理、文學藝術、環境保護、醫療衛生等,其觸角從保護環境、提供社會福利到關愛社會弱勢群體,對人們生活的影響越來越大。另一方面也應當看到,盡管我國非法人社團的數量十分龐大,種類以及分布領域都在不斷擴展,但由于對其合法性的否認以及主體地位的缺失,導致我國非法人社團的發展整體表現出資金不足、持續時間短、公信力低、規模較小、管理分散等特點。以公益性非法人社團為例,據統計,在我國慈善基金中80%的慈善資金來源由800個官方或半官方的慈善機構占有,而大約15萬個未經登記的民間慈善機構的慈善資金來源僅占資金總數的20%左右。[2]資金募集困難等原因導致許多公益性非法人社團持續的時間很短,也很難形成社會公信力。

(二)非法人社團的社會意義

非法人社團的發展狀況表明其具有旺盛的生命力和巨大的發展潛力,隨著非法人社團數量和規模的不斷擴大,其強大的能量也在不斷釋放,作為參與社會活動的重要主體,非法人社團的存在對我國社會轉型時期來說具有重要的意義。這主要表現在以下三個方面:

1.彌補政府和法人社團的失靈

政府失靈和法人社團失靈是當前各國社會管理中面臨的一大難題。政府失靈的重要表現在于社會管理和提供公共服務方面的不足,法人社團失靈則表現為法人社團存在著獨立性不強、服務范圍有限等缺陷。而非法人社團在彌補政府失靈和法人社團失靈方面有著獨特的優勢。一方面,非法人社團群眾參與性強,對參與成員沒有過多限制,組織活動較為靈活。另一方面,由于非法人社團來自民間和基層,對社會需求的靈敏度高,服務范圍廣,其活動更能貼近社會需要,從而在多個領域承接起了政府和法人社團無法提供的服務,并能夠幫助解決許多政府無暇顧及甚至忽視的邊緣性問題。

2.促進社會福利供給

公共福利需求的多元化來自于現代社會的多元化。政府要滿足社會大多數群體的普遍福利需求,就很難及時的對社會公眾多元化的福利需求做出反應。[3](P82)非法人社團本身就是多元化社會需求和多元化利益格局的產物,許多非法人社團本身就以增進社會福利為活動宗旨,以人道主義和利他主義為價值取向,這很大程度上彌補了政府公共福利的不足。

3.推動社會治理創新

社會治理創新是我國當前面臨的重要任務,也是構建“小政府,大社會”的重要途徑?,F代社會治理既包括政府依法對社會的治理,也包括社會的自我管理,[4](P9~10)以往那種政府處于主導支配地位、行政權力遍及社會生活各個角落的情況已經開始逐漸變為社會主體多方參與、共同治理的形式。而非法人社團作為社會治理的參與者之一,在社會治理方面發揮著日益重要的作用:其不僅在社區服務、醫療衛生、殘疾人保障、社會工作等方面發著重要作用,而且在解決社會問題、化解社會矛盾、穩定社會秩序等方面有著良好效果,同時,一些文藝類社團在弘揚社會文化,豐富群眾文化生活方面更是有著突出作用。

二、我國非法人社團的民事立法現狀及存在的問題

(一)我國非法人社團的民事立法現狀

我國非法人社團的民事立法現狀可以從兩個方面予以解讀:

一是行政立法層面。根據1998年的《社會團體登記管理條例》第3條的規定,除了國務院批準免于登記的團體無需進行注冊登記以外,其他社團應當在主管部門審查同意后辦理注冊登記取得法人資格。即社會團體必須具備法人條件①,這就等于禁止非法人社團的存在。而2004年民政部頒布的《取締非法民間組織暫行辦法》第2條則直接將沒有經過注冊登記,卻以社團名義開展活動的組織定性為非法民間組織,并規定由登記管理機關予以取締。②這說明在我國非法人社團其實不具有合法身份。但由于其“非法”并非因為其從事的活動違反法律規定,而只是因為沒有進行注冊登記才導致的“非法”,這使得上述規定廣受詬病。[5](P295~303)

二是民事立法層面。我國《民法通則》沿用了大陸法系傳統的二元制立法體例,將民事主體分為自然人和法人兩類。但為了適應社會經濟中的客觀情況,我國在二元制民事主體的前提下又采取了變通的做法,即分別在第二章和第三章中規定了個體工商戶、農村承包經營戶、合伙及合伙型聯營這些特殊的民事主體,盡管法律沒有明確賦予這類主體以權利能力,但是實踐當中他們通常被視為獨立的主體,同樣活躍在社會生活當中。相比之下,非法人社團的命運卻截然不同。一方面,《民法通則》中并未注意到非法人社團的存在,這說明其并沒有把非法人社團視為具有獨立地位的民事主體。另一方面,雖然《合同法》承認了“其他組織”的締約能力,如該法第2條規定:“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議?!钡@里所指的“其他組織”僅指經過社團登記并領取社團登記證的社會團體,非法人社團并不包含在其中。這使得非法人社團并不具備以自己的名義締結合同的資格。

(二)我國非法人社團面臨的現實困境

盡管總體上來看,目前我國的非法人社團在數量上、范圍上和規模上都發展迅速,社會影響力也在不斷增大,但大多數非法人社團都是在法律的排斥和政府的限制下艱難的尋求生存和發展的道路,難以發揮自身的功能和作用?,F行立法下我國非法人社團面臨的現實困境主要有:

1.合法性困境

由于我國現有法律制度的滯后,非法人社團的合法性還得不到法律的承認,這給其發展帶來了十分不利的影響。實踐中,有不少非法人社團為了能夠參與民事活動,采用了變通方式。如許多社團在工商管理部門進行了注冊登記,但在對外參加民事活動時宣稱自己是非營利組織。這給此類組織的管理帶來了一定的難度。還有的選擇掛靠在其他單位名下開展活動,例如長期掛靠在中國紅十字會之下由李連杰發起的“壹基金計劃”和上海紅十字會名下的“骨髓捐獻俱樂部”等。此外,合法性問題也同樣困擾著各類未經注冊的行業商會,據統計,目前中華全國工商聯下屬的行業商會中僅2 000家進行了法人登記,取得了合法資格,而其余沒有取得合法資格的占到總數的60%到70%。[6]由于沒有合法地位,這些社團在活動中面臨著諸如不得刻自己的公章、不得開發票、不得在銀行開戶等限制,從而嚴重降低了其公信力。

2.參與民事活動的困境

民事基本法的忽視以及相應行政法規的排斥使得非法人社團沒有法律地位并常常被視為非法組織,這使得其在參加社會活動時面臨著一般主體難以想象的困難,它們一般不能以自己名義獨立參與民事活動,不能以社團名義接受贈與,不得設立分支機構,不得以社團名義訂立合同等等。例如,成立于2003年,致力于幫助和關懷艾滋病患者的非法人社團“你好,志愿者”是一個民間志愿組織,盡管其在相關領域里赫赫有名,但由于一直未在民政部門登記注冊,所以一直被視為沒有主體資格,這使得該社團盡管符合申請政府部門購買資金的條件,卻始終無法參加政府向社會組織購買公共服務的項目。

3.訴訟資格上的困境

不具有合法性以及沒有獨立的民事主體資格同樣給非法人社團帶來了訴訟資格上不適格的困擾。盡管我國《民事訴訟法》承認自然人、法人之外的“其他組織”也具有當事人資格,但根據最高法院《關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條第4款的規定,未經登記的非法人社團并不屬于其他組織的范圍,也就不具有訴訟主體資格。但實踐中,我國非法人社團中有很大一部分致力于社會公益事業,因沒有獨立的民事主體資格而無法成為訴訟主體,頻頻遭遇“立案困境”。 例如,“重慶市綠色志愿者聯合會”是重慶的一個民間環保社團,在震驚全國的云南陸良化工廠污染事件中,其三次以社團名義起訴污染單位,卻都以不具有訴訟主體資格、不是適格當事人等原因未獲得立案。究其原因,除了我國公益訴訟制度不健全外,主要是因為這些民間組織不具有民事主體資格和當事人資格,無法成為訴訟主體。

三、域外非法人社團的民事法律制度及其借鑒

從域外立法情況來看,基于對公民結社自由的肯定,絕大多數國家的立法均承認非法人社團的合法地位。至于此種社團的民事法律制度,各國立法則呈現出一定的差異性。

(一)德國

《德國民法典》并未承認非法人社團的民事主體地位,而將其視為與合伙并列存在的一種組織,并稱之為“無權利能力社團”。并規定:“對于無權利能力的社團,適用關于合伙的規定。以這種社團的名義向第三人采取的法律行為,由行為人負個人責任;行為人為數人時,全體行為人作為連帶債務人負其責任”。這種規定使得非法人社團處于非常不利的境地,因此受到了不少學者的批判。學界多傾向于將非法人社團類推適用于法人的規定。

(二)日本

《日本民法典》沒有對非法人社團做出規定。但是隨著非法人社團的大量涌現,關于其法律地位問題也開始受到關注。理論界認為,對于實踐中存在的各種形態的非法人社團,一方面應當類推適用于法人的規定,但另一方面,基于交易安全的考慮,不能將其與法人完全等同看待。而實務界則通過判例承認了非法人社團具有財產上的相對獨立性。例如,認為非法人社團的財產屬于全體成員共同共有;非法人社團代表人能夠以社團名義進行交易,所生之債務由全體成員共同承擔,并僅對社團共同共有的財產負責;但同時規定不允許非法人社團以社團名義或以附有該社團頭銜的代表人名義進行登記,只允許代表人以其個人名義為其信托登記,等等。[7](P91)

(三)中國臺灣地區

我國臺灣地區的民法典也沒有對非法人社團做出規定。但其《民事訴訟法》第40條規定: “非法人社團,設有代表人或管理人者,有當事人能力?!奔捶欠ㄈ松鐖F具有訴訟主體資格,可以起訴或被訴,其財產可以成為強制執行的客體。同時臺灣理論界非常強調非法人社團與合伙之間的區別,更傾向于賦予非法人社團以類似于法人的主體資格。

(四)美國

根據美國普通法的規定,非法人非營利社團不具備法人資格,也不具有獨立的法律地位,通常被視為社團成員個體的集合,這種認識給實踐中非法人社團接受贈與、參與訴訟和承擔責任等方面帶來了不便。為了解決實踐中的難題,美國頒布了《美國統一非法人非營利社團法》對普通法的某些規則進行了修正,規定了非法人社團有取得、占有、轉讓財產、起訴和應訴的權利,同時也規定了社團管理者和成員的合同責任及侵權責任。[8](P72)

綜上所述,雖然非法人社團在各國均不具有法人地位,但其合法性和相對獨立的民法地位卻為各國立法或司法實踐所承認。這一點頗值得我國借鑒。

四、我國非法人社團的民法制度構造

(一) 非法人社團的民法地位

關于非法人社團的民法地位,首先應當肯定其合法性。其中一個重要的理論基礎即公民的結社自由。我國《憲法》第35條規定:“中華人民共和國的公民具有言論、出版、集會、結社、游行示威的自由?!睋?,結社自由是憲法賦予人民的一項基本權利,它是指公民為一定宗旨,組織或者參加具有持續性的社會社團的自由。而公民依照自己的設立目的和宗旨組建社會社團,正是公民行使自由結社權的具體體現。同時,公民自主自愿選擇以何種方式結社也正是結社自由的重要內容之一。[5](P295~303)換句話說,社會團體選擇以非法人社團的形式存在,本身就是符合憲法原則的,只要其不違反我國法律的強行性規定,就應當賦予其合法性地位。就此而言,我國目前《社會團體登記管理條例》的有關規定應予修正。

那么,非法人社團在民法上的地位應當如何界定?對此,學界存在三種不同的觀點:一是形式意義上的民事主體資格說。該學說主張非法人社團只具有形式意義上的主體資格,而沒有實質意義上的主體資格。表面看來,非法人社團似乎與法人一樣,能夠以自己的名義獨立的對外訂立合同。但是,由于其既不能獨立的享有財產權利,也不能獨立承擔財產義務,所以非法人社團僅具有社團人格的形式而沒有社團人格的實質。[9](P12~16)二是“次法人”資格說。該說認為傳統民法所規定的法律主體,已經被自然人和法人所占據,而非法人社團尚不具備法人的資格,所以非法人社團只能尋求“次法人”主體的地位。三是法人資格說。該說認為,由于“法人”概念本身就是純粹的立法技術產物,是應立法政策的需要而產生的,而非法人社團的產生也是源于社會需要,應該將“非法人社團”涵蓋到“法人”的概念當中,納入到“法人”的體系里。

在筆者看來,上述觀點均有失偏頗。第一種觀點將社團人格分成“形式人格”和“實質人格”,這對于理解非法人社團的特征固然有好處,可對解決實際問題并無實益。第二種觀點將民事主體先入為主地認為只包括自然人與法人,并在此基礎上創造出“次法人“概念,并不具有理論上的科學性,難以讓人信服。而第三種觀點的目的在于確立一種開放式的民事主體結構,以便今后出現新的社團時也可以納入到“法人”的范疇當中來,這不僅混淆了法人的條件和民事主體的條件,同時也混淆了法人與非法人團體的概念,在理論上難謂妥當。

筆者認為,對于非法人社團的民法地位,應當從兩個方面予以分析:

首先,我國民法應當賦予非法人團體相應的民事主體資格。如果說以往民事主體資格以權利能力為身份限定的話,那么現代民事主體資格的衡量標準就是市場參與能力。社會發展的多元化軌跡決定著市場參與主體的多元化,而作為為經濟政治制度服務的法律制度,必然要真實地反映社會發展需要,因為民事主體的賦予最終是由社會經濟、政治歷史等因素決定的。民事主體由最初的單一自然人主體到自然人—法人二元主體模式,再到目前開放式的主體認定趨勢,從其擴大演變的實踐歷程中,我們可以看到,現代民事主體的認定越來越尊重客觀現實和市場規律。只要是市場活動的實際參與者,只要能夠成為行為、權利、義務及責任的歸屬者,那么該實體就可以被賦予權利能力,就可以成為民事主體。所不同的僅是不同主體權利能力有大小的差別,但權利能力大小的差別并不影響其享有民事主體資格,所有有市場活動參與能力的主體都可以加入到民事主體的行列里來,對于是否能夠獨立享有財產和獨立承擔責任并不是承認民事主體資格的障礙。作為活躍在市場中規模龐大的非法人社團,其參與社會活動的身影遍布各個角落和各個領域,并不斷的與各種主體發生著民事法律關系。與法人社團相類似,非法人社團也有自己的名稱、場所、組織機構和財產,毋庸置疑,非法人社團是行為的發出者,是權利義務的歸屬者,同時也是責任的承擔者,因此,非法人社團可以和其他自然人或法人社團一樣被賦予權利能力,成為民事主體。

其次,非法人社團的民法地位不能等同于法人,也不能等同于合伙。一方面,非法人社團無論是組織形態還是財產都不具有法人社團那樣的嚴密性和完全的獨立性,其與成員之間的依附性較法人社團要強;另一方面,相比于合伙而言,非法人社團具有更為明顯的社團性,社團本身不會因社員的變更而受影響,社員的個性也不如合伙人的個性那么明顯。就此而言,在非法人社團的制度設計上,應當做出不同于法人和合伙的規定。

(二)非法人社團的具體制度設計

1.非法人社團的成立

非法人社團的成立是非法人社團參與民事活動的前提,也是其依法以自己獨立的名義享有民事權利承擔民事義務之伊始,只有滿足了非法人社團的相關準入要件,非法人社團才得以成立。筆者認為,非法人社團的成立應當具備實質要件和形式要件。就實質要件而言,主要包括:(1)有兩個或兩個以上的成員;(2)有自己的名稱和活動場所;(3)有社團章程和意思機關;(4)有可支配的相對獨立的財產。至于程序要件,則應當采取“備案制”,即不需要經過有關主管部門的批準,只需到民政部門予以備案即可成立。

2.非法人社團與其成員的關系

成員是非法人社團必不可少的組成部分,非法人社團的財產和意志都離不開成員而單獨存在。一般來說,非法人社團的成員有兩類:一類是非法人社團機關成員,這類成員是對外代表非法人社團進行民事行為的成員;另一類是非法人社團的一般成員。非法人社團機關成員和一般成員的區別在于社團內部職位上的不同,但兩者同為非法人社團的成員,其法律地位是完全平等的,他們同為會員。對于非法人社團機關成員來說非法人組織的主要負責人是非法人組織的法定代表人。非法人社團的一般成員通常不執行非法人社團的事務,但在對外進行民事行為時,只要是以非法人社團名義所為的行為,行為效果與非法人社團機關成員的行為效果一樣,都歸屬于非法人社團。此時成員的責任就是非法人社團的責任。

3.非法人社團財產權的性質及其行使

與法人社團相比,非法人社團的財產只具有相對獨立性,而并不具有完全意義上的獨立性。這主要表現在其財產并非完全脫離成員而獨立存在。事實上,非法人社團的財產通常被認定為成員共同共有,即社團成員不分份額地享有所有權。但這并不意味著非法人社團不具有獨立性。事實上,在非法人社團的整個運行期間,非法人社團的意志獨立于其成員的意志,成員的財產也已經和非法人社團的財產相分離,這時非法人社團的財產是獨立于其成員而存在的。當非法人社團由于解散、依法被撤銷或破產等原因而終止時,如果其自身的財產能夠清償債務,則以其自身所有的全部財產清償,而無需依賴于其成員的財產,因而此時非法人社團的財產也是獨立的。

至于非法人社團財產權的行使,除了應當遵循一般的私法規范之外,還應當遵守法律對公益組織的特別規定。這主要是指“禁止分配原則”。所謂 “禁止分配原則”要求非營利組織的剩余利潤不在分配之列,所有的剩余收益都必須留在非營利組織內部,用于支持組織從事其章程所規定的業務。[10](P1~15)我國《社會團體登記管理條例》中第29條也有對該項原則適用的體現。③對此,筆者認為,非法人社團作為非營利組織,為保障其設立宗旨的實現,上述規則對其也同樣適用。

4.非法人社團民事責任的承擔

非法人社團財產的相對獨立性決定了其民事責任的相對獨立性。即在非法人社團以自己的名義對外承擔債務時,首先以自己的財產承擔責任,不足部分才由其成員承擔。至于非法人社團成員應當承擔何種責任,目前主流的觀點認為應當類推適用合伙企業法關于合伙人責任的規定,即由非法人社團的成員對社團的債務承擔無限連帶責任。筆者認為此種觀點不盡合理。首先,非法人社團與民事合伙之間存在著團體性、組織程度和成員關系等方面的差異,僅憑非法人社團與民事合伙之間主體地位的相似性推斷出其責任承擔方式也是相似的不免有些武斷。其次,在一些成員人數較多的非法人社團當中,有些成員不參與社團事務的決策和執行,卻讓他們承擔無法預測的連帶責任顯然是不公平的。筆者認為,我國《合伙企業法》中關于特殊普通合伙的責任規定可資借鑒。即如果社團債務是某一個或幾個成員因故意或重大過失造成的,則由他們對社團財產不足清償的債務承擔無限或無限連帶責任,其他成員無需承擔無限連帶責任。而在債務并非上述原因造成的情形下,則可以考慮由成員以出資比例、會費比例等承擔按份責任。

五、結語

法律是一種思維活動,其本質是用來調整社會生活的,法律不應單靠邏輯而生,必須緊跟社會發展的步伐,在生活中得到豐富和發展。“一個法律制度,如果跟不上時代的需要或要求,而且死死抱住上個時代的只是短暫意義的概念不放,那是沒有什么可取之處的。在一個變幻不定的世界中,如果法律僅僅視為一種永恒性的工具,那么它就不能有效地發揮作用?!盵11](P340)法律規范和確定何者可以成為民事主體并不是任意的,而是由一定的社會物質生活條件決定的,所以我們也應該突破傳統觀念,以開放的精神和眼光看待非法人社團的法律地位。因此,無論是從民事主體產生的制度根源來說,還是從社會生活的實際需要來說,賦予非法人社團以民事主體資格并予以相應的制度構造,都是調整社會利益關系的必然要求,也是法律發展進步的趨勢所在。

注釋:

①1998年《社會團體登記管理條例》第3條:成立社會團體,應當經其業務主管單位審查同意,并依照本條例的規定進行登記。社會團體應當具備法人條件。

②《取締非法民間組織暫行辦法》第2條規定:“具有下列情形之一的屬于非法民間組織:(一)未經批準,擅自開展社會團體籌備活動的;(二)未經登記,擅自以社會團體或者民辦非企業單位名義進行活動的;(三)被撤銷登記后繼續以社會團體或者民辦非企業單位名義進行活動的?!?/p>

③《社會團體登記管理條例》第29條中規定:“社會團體的經費、以及開展章程規定的活動按照國家有關規定所取得的合法收入,必須用于章程規定的業務活動,不得在會員中進行分配。”

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