完善上市公司治理結(jié)構(gòu)中的獨(dú)立董事制度新舉措

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（中山技師學(xué)院現(xiàn)代服務(wù)系 廣東中山528400）

一、引言

隨著我國經(jīng)濟(jì)的不斷崛起，我國股市也實(shí)現(xiàn)了飛速的擴(kuò)張，截至2013年4月末，股票市值排名全球第四，位列美國、日本、英國之后，達(dá)3.71萬億美元。股市的積極作用不言而喻。通過股市，可以籌集資金，讓資金在盈余和稀缺部門間流動(dòng)；可以配置資本，通過價(jià)格變化引導(dǎo)資金的流動(dòng)實(shí)現(xiàn)資本的合理配置；可以通過證券價(jià)格的變化、股票買賣等，對(duì)上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況、盈利能力、資本實(shí)力、發(fā)展前景等進(jìn)行間接的監(jiān)督和評(píng)價(jià)。

然而，近年來，某些上市公司的大股東利用其在公司治理結(jié)構(gòu)中的優(yōu)勢(shì)地位，通過種種手段，侵犯中小股東的權(quán)益。主要表現(xiàn)為：占用上市公司的資產(chǎn)；通過關(guān)聯(lián)交易剝削小股東；將不良資產(chǎn)注入公司，用來配股或上市融資；用上市公司財(cái)產(chǎn)為大股東債務(wù)作擔(dān)保；大股東將商標(biāo)專用權(quán)賣給上市公司，抵沖其對(duì)上市公司的應(yīng)付賬款；大股東控制公司的各項(xiàng)重大經(jīng)營(yíng)決策、選擇管理者的權(quán)力，并長(zhǎng)年不分配紅利。大股東的這些行為，實(shí)際上剝奪了小股東的基本股東權(quán)力，造成小股東無法及時(shí)體現(xiàn)和獲得投資回報(bào)等。并且，海外的學(xué)術(shù)研究發(fā)現(xiàn)，當(dāng)上市公司大股東的投票權(quán)大大高于分紅權(quán)之時(shí)，上市公司被其掏空的風(fēng)險(xiǎn)增加，從而也影響了上市公司本身的穩(wěn)定性。

二、分析

要改變上市公司大股東 “一股獨(dú)大”的情況，必須對(duì)上市公司的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行優(yōu)化改革，實(shí)現(xiàn)股東會(huì)中基于股權(quán)結(jié)構(gòu)的股東利益保護(hù)與權(quán)力的平等行使，在董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及其各專門委員會(huì)等內(nèi)部辦事機(jī)構(gòu)之間配置權(quán)力、責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力的制衡，以防止權(quán)力的濫用或不作為。

獨(dú)立董事制度最早起源于20世紀(jì)30年代的美國，后被逐步引入我國的上市公司治理。中國證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中指出：“上市公司獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事”。根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，獨(dú)立董事具有相應(yīng)的任職資格要求，并認(rèn)真獨(dú)立履行其職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響，保護(hù)上市公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受侵害。

獨(dú)立董事具有特別的職權(quán)，包括：（1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。（2）向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所。（3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)。（4）提議召開董事會(huì)。（5）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)。（6）可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有1/2以上的比例。

獨(dú)立董事制度的建立，從一定程度上控制了大股東的獨(dú)斷行為，取得了一定的成效。通過創(chuàng)設(shè)獨(dú)立董事制度來改變經(jīng)營(yíng)者決策權(quán)力的結(jié)構(gòu)，達(dá)到了監(jiān)督、制衡的作用，從而保證了經(jīng)營(yíng)者不會(huì)背離所有者的目標(biāo)。然而，在現(xiàn)實(shí)運(yùn)行中，獨(dú)立董事制度在運(yùn)行中仍然存在著一些較為顯著的問題，嚴(yán)重影響了這一制度最初設(shè)立的本意。具體表現(xiàn)在以下方面：（1）數(shù)量不夠。雖然證監(jiān)會(huì) 《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》要求，上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事。上市公司基本都可以做到相對(duì)數(shù)量達(dá)標(biāo)。然而，從絕對(duì)數(shù)量看，部分上市公司雖然達(dá)到了三分之一的標(biāo)準(zhǔn)，但獨(dú)立董事人數(shù)較少，獨(dú)立董事的總體規(guī)模較小。（2）獨(dú)立性不夠。現(xiàn)在的獨(dú)立董事，大多是由上市公司管理層自己來選派的，從目前來講，無論是由董事會(huì)的提名委員會(huì)，還是由公司的管理層提名，都會(huì)有一些問題，實(shí)際最后還是內(nèi)部人提名。這也造成了在很多時(shí)候管理層操作失范，而獨(dú)立董事失聲的現(xiàn)象，引起了中小股東的不滿。（3）能力不夠。現(xiàn)有的一些獨(dú)立董事任職時(shí)間很短，缺乏公司管理方面的經(jīng)驗(yàn)，無法對(duì)公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問題獨(dú)立地做出判斷并發(fā)表有價(jià)值的意見，股東對(duì)其的期望和實(shí)際的履職效果有很大的落差。（4）投入不夠 。一些獨(dú)立董事身兼數(shù)職，社會(huì)事務(wù)多，一年只有十幾天的時(shí)間花在上市公司身上，他們對(duì)上市公司很難有時(shí)間全面了解，并在此基礎(chǔ)上發(fā)表有價(jià)值的意見。投入的時(shí)間和精力上的不夠，勢(shì)必影響其對(duì)獨(dú)立董事這一工作的履職質(zhì)量。（5）動(dòng)力不夠。現(xiàn)有的獨(dú)立董事工作，缺乏激勵(lì)機(jī)制，獨(dú)立董事內(nèi)在的積極性不高，動(dòng)力不足，沒有主動(dòng)提高工作效能的內(nèi)心愿望。（6）壓力不夠。現(xiàn)有的法律責(zé)任，尤其是法律責(zé)任之外的具體的職責(zé)、角色都是比較模糊的。一些獨(dú)立董事樂于當(dāng)好好先生或者參與管理層的不當(dāng)行為。

三、方法

為了改變這一現(xiàn)狀，可以采取常規(guī)的一些解決辦法，包括：增加獨(dú)立董事的比例，設(shè)立獨(dú)立董事的人數(shù)最低要求，如必須達(dá)到3人或5人以上；采用累積投票制,即股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。它有兩個(gè)好處，一是通過投票數(shù)的累計(jì)計(jì)算，擴(kuò)大了股東的表決權(quán)的數(shù)量。二是通過限制表決權(quán)的重復(fù)使用，限制了大股東對(duì)董事、監(jiān)事選舉過程的絕對(duì)控制力。除此之外，還可以考慮采取以下措施：

（一）設(shè)立獨(dú)立董事常設(shè)辦公室。影響?yīng)毩⒍伦龀稣_判斷的因素之一，就是信息的不對(duì)稱，獨(dú)立董事，特別是兼職的獨(dú)立董事，或者在數(shù)家公司兼職的獨(dú)立董事，對(duì)公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)缺乏全面深入的了解，大多數(shù)是通過公司管理層提供的各項(xiàng)報(bào)表及資料進(jìn)行審閱和判斷，難免出現(xiàn)信息不全，從而無意中被誤導(dǎo)的情況。設(shè)立獨(dú)立董事的常設(shè)辦公室，聘請(qǐng)專業(yè)的輔助工作人員，專職長(zhǎng)期在公司工作，從各個(gè)角度全面了解公司的運(yùn)營(yíng)情況，直接向獨(dú)立董事報(bào)告。工作人員的報(bào)酬由獨(dú)立董事負(fù)責(zé)，預(yù)算在其薪酬體系中，不受公司管理層的影響。

（二）采用信息技術(shù)，建立提名系統(tǒng)。為了打破大股東的董事會(huì)人員壟斷，提名中小股東真正的代言人，獨(dú)立董事選舉中，采用累積投票制的方法，從理論上來說，非常實(shí)用。但是要求的前提是中小股東必須聯(lián)合一致方能有效。而做到這一點(diǎn)并不容易。各個(gè)小股東都不了解其他小股東的推薦人選，可能出現(xiàn)分散投票的現(xiàn)象，無法做到一致統(tǒng)一。因此，可以建立一套遠(yuǎn)程信息系統(tǒng)，各個(gè)小股東預(yù)先進(jìn)行模擬投票，根據(jù)得票的多少，推選出建議集中提名的獨(dú)立候選人名單及相關(guān)信息，發(fā)送全體中小股東，以確保正式選舉時(shí)中小股東的行動(dòng)聯(lián)合一致。

（三）建立獨(dú)立董事從業(yè)資格證書制度和獨(dú)立董事信息庫。獨(dú)立董事同其他崗位一樣，需要具備對(duì)應(yīng)的職業(yè)資格，具備該崗位所必須的專業(yè)知識(shí)和技能。應(yīng)考慮由國家有關(guān)部門組織，研究制定獨(dú)立董事崗位需要的職業(yè)經(jīng)驗(yàn)等，對(duì)應(yīng)進(jìn)行培訓(xùn)和考核，具有擔(dān)任意向擬擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事的人士，在達(dá)到本崗位能力條件以后，發(fā)放資格證書，方可被上市公司聘為獨(dú)立董事。建立獨(dú)立董事信息庫，向社會(huì)發(fā)布，并公布其履歷等信息，供上市公司選擇，以及公眾的監(jiān)督。

（四）建立一定的獎(jiǎng)懲措施。對(duì)于工作認(rèn)真、盡職盡責(zé)、能力表現(xiàn)突出，并被股東認(rèn)可的獨(dú)立董事，應(yīng)該獲得與其承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任相應(yīng)的報(bào)酬，無論是固定薪酬或者股權(quán)均可；而敷衍塞責(zé)，走過場(chǎng)，或者不履行職責(zé)的獨(dú)立董事，除了可以依法給予辭退以外，應(yīng)該登陸?yīng)毩⒍滦畔欤O(shè)置為差評(píng)警示名單，提醒公眾不予選舉，情節(jié)嚴(yán)重的，可以考慮取消其獨(dú)立董事從業(yè)資格。

四、結(jié)論

我們希望通過以上措施，能真正實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事的初設(shè)理念，做到法規(guī)制度日益健全，形成上市公司治理的較完整的法律法規(guī)體系；優(yōu)化董事會(huì)的構(gòu)成，有效地減輕內(nèi)部人控制帶來的問題；發(fā)揮獨(dú)立董事的決策水平和經(jīng)營(yíng)管理水平，完善公司內(nèi)部的經(jīng)營(yíng)機(jī)制；發(fā)揮獨(dú)立董事在公司治理的監(jiān)督作用，尤其是公司的關(guān)聯(lián)交易等方面，從而不斷推動(dòng)上市公司的良性發(fā)展，保護(hù)中小股東的投資熱情，提升股市對(duì)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的支持力度。