制作民事抗訴書應注意的幾個問題

文◎陳冰如

制作民事抗訴書應注意的幾個問題

文◎陳冰如*

抗訴書作為民事檢察監督的重要載體，直接體現辦案人的業務素養，是審查抗訴案件成果的最終表現。一份格式規范、案情明了、說理透徹、邏輯清晰、語言簡潔的抗訴書是案件再審改判的基礎，有時甚至對案件的改判起到關鍵作用。格式規范表現出抗訴書的嚴肅性，案情明了表示對案情吃透弄通，說理透徹說明法律素養深厚，邏輯清晰表明層次清楚，語言簡潔體現文字駕馭嫻熟，這樣的抗訴書才能對法官的思路和判斷產生影響，也才可能達到抗訴改判的法律監督目的。

一、格式規范，文風嚴謹

民事抗訴書是檢察機關對民事案件進行法律監督后，作為最終結果要向法院移送的重要法律文書，代表了檢察機關對法院終審判決的評價和態度，是檢察機關就一起民事案件與法院直接交鋒的書面載體，既要面對法院又要面對當事人，規范的格式和嚴謹的行文是首先必須做到的。

（一）當事人的稱謂

在《人民檢察院民事訴訟監督規則（試行）》頒布以前，抗訴書中將當事人稱為“申訴人”和“對方當事人”，《監督規則》實施以后，現在就應改為“申請監督人”和“對方當事人”，與不能提起抗訴的案件文書——不支持監督申請決定書相對應。對此，高檢院文書格式樣本下發后應當統一規范，嚴格執行，不能出現“申訴人”和“申請監督人”隨意使用的情況。

（二）當事人身份情況

民事案件的當事人在不同的訴訟階段有不同的身份，如一審時為“原告”和“被告”；二審時為“上訴人”和“被上訴人”；在審判審督程序中，若適用第一審程序，分別稱為“原審原告”、“原審被告”、“原審第三人”，若適用第二審程序審理，則稱為“原審上訴人”、“原審被上訴人”、“原審第三人”；執行程序中稱為“申請人”和“被申請人”。有的案件歷經十年，七次審理，如果將其身份在當事人基本情況中全部表述出來就顯得頭重腳輕，不能突出重點。在這種情況下，只要表述當事人在一審時的身份狀態即可，如“申請監督人（一審原告）：李某某。對方當事人（一審被告）：劉某某”。其他信息可在法院審理情況中予以交代。

（三）法院判決情況的引用

法院判決的引用相對容易，但也應注意兩個問題：一是引用的內容，應當是法院生效判決主文中“本院認為”之后的部分。二是引用的語氣，雖然是法院的生效判決，但是要從檢察機關的角度來闡述，不宜出現上訴人、被上訴人的稱謂，而應直接使用當事人的名稱。

另外，在制作抗訴書時，往往遇到要引用的法院判決主文出現筆誤或者錯別字的情況。對此，有的同志認為應當嚴格引用判決書原文。可這樣一來抗訴書中也就出現錯別字了。因而本文認為，只要能夠判斷確系筆誤或者錯別字的，還是應將其糾正，直接改成正確的寫法，以體現法律文書的嚴肅性。

二、案件基本事實的陳述

民事案件與刑事案件不同，前者由雙方當事人各自舉證證明自己的主張，法官則根據雙方的證據優勢勾勒出案件事實，有可能與客觀事實相符，也有可能只是法律事實。

（一）程序錯誤導致判決不公的案件事實

當案件事實清楚、證據采信正確，但是由于程序上的錯誤導致實體判決不公平需要抗訴的，抗訴書就可以直接援引判決書上的事實部分，但是要注意轉換口氣，當事人直接用名字而不用原告、被告等稱謂。

（二）改變法院認定的事實

如果檢察機關認為法院在認定案件事實或者采信證據上存在錯誤，通過會見當事人、調閱審查案卷、調查核實證據并綜合判斷后，得出與法院判決不同的事實，則可以檢察機關認定的事實進行陳述，語氣要中立，結論要客觀，不能帶有明顯的傾向性。

（三）文字表述的技巧

案件事實的表述一般遵循事件發生的時間順序，但有些案件法律關系復雜，各種情況的發展穿插進行，依時間順序容易混淆視聽。例如同一自然人在不同公司擔任股東，既控制公司的正常運營，又在公司外有投資、借貸行為，公司資金與家庭資產相互交結，在此過程中又出現婚姻變化，家庭財產和個人財產做了分割等等。這時就不能簡單以時間順序來闡述，而應當厘清事件的主要脈絡，依不同脈絡的發展分別闡述，最后將各個主線之間的聯系簡明扼要地點明即可，不要過多贅述。

（四）其他事實的處理

在案件基本事實外，可能還會出現與案件相關的背景信息，雖然不是本案的主要事實，但對整體判斷案件會產生一定的影響。如發生股權轉讓糾紛的公司目前的經營狀況，與案件相關聯行政處罰或者刑事案件的處理結果，以及檢察機關通過調查核實后的新情況等。對此，一般可以在案件基本事實的最后，以“另查明”的形式進行陳述，作為補充。

三、抗點的表述和說理

抗點的表述和說理是民事抗訴書中最核心的內容，一份優秀的抗訴書，必然是抗點準確、說理充分的。本文擬以王云申訴案為例說明如下。

（一）簡要案情及法院審理情況

王云的前夫趙晉元與韓鈺共同出資成立了甘肅大河公司，法定代表人為趙晉元。2004年，甘肅大河公司作出股東會議決議，同意趙晉元、韓鈺分別出資50萬元，以公司名義投資修建康縣大千大廈，投資款不入公司賬戶，與甘肅大河公司正常經營活動無關。投資收益直接由趙晉元、韓鈺各按50%的比例進行分配，在此基礎上雙方簽訂了《合作協議》。項目完成后，趙晉元未能依約定給付韓鈺投資款和利潤。趙晉元和王云在婚姻存續期間注冊成立甘肅澤農公司，趙晉元占95%股份并擔任法定代表人。2006年9月趙晉元代表澤農公司與韓鈺簽約，約定將澤農公司名下的兩當縣核桃仁加工廠全部資產作價90萬元抵頂韓鈺的全部欠款。《抵債協議書》簽訂兩個月后趙晉元與王云離婚。期間，趙晉元分四次償還韓鈺33萬元。2008年2月趙晉元病逝。2008年5月，韓鈺向法院提起訴訟，要求甘肅澤農公司、王云履行《抵債協議書》的約定。甘肅澤農公司、王云提出反訴，要求確認《抵債協議書》無效。2009年9月，王云受甘肅澤農公司的委托，與甘肅果老仙酒廠簽訂《在建工程及設施轉讓合同》，將兩當縣核桃仁加工廠的土地及地上建筑物、其他財產等共計276萬元轉讓給甘肅果老仙酒廠。

法院審理后作出終審判決，認為：（一）韓鈺與趙晉元簽訂的《合作協議》及甘肅大河公司股東會議決議均可以清晰證實，韓鈺為了取得自己應得的利潤分成并收回相應投資，與趙晉元之間產生了債權債務關系，而《抵債協議書》是解決韓鈺與趙晉元之間債的協議。雙方簽訂的《抵債協議書》是依據合法、明確的債權債務產生的，以包括土地使用權在內的所有核桃仁加工廠資產抵債，該協議系雙方當事人之間真實意思表示。按照《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第9條之規定，《抵債協議書》應為合法有效的合同。（二）王云是本案適格的主體。1.王云出具的離婚證并不能消除王云對其與趙晉元在婚姻關系存續期間債務的承擔責任，本案件中的《合伙協議》、《借款協議》、《抵債協議書》均是趙晉元簽訂，所有房屋銷售款276萬元也由趙晉元個人收取，因此，債務的最終承擔方就是趙晉元，甘肅澤農公司作為承諾抵債的第三方履行債務，并不能免除趙晉元本人對債務的承擔。因此，趙晉元去世后，王云應當對其與趙晉元在婚姻關系存續期間的共同債務承擔責任。2.物權的取得以當事人之間有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同為依據。由于趙晉元未支付韓鈺大千大廈利潤及投資款，所以甘肅澤農公司自愿且保證以正在修建的兩當縣核桃仁加工廠土地、地上建筑物代甘肅大河公司及趙晉元抵償所欠韓鈺的全部投資及利潤。至此，按照《物權法》第15條“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力”之規定，韓鈺已經享有兩當縣核桃仁加工廠土地、地上建筑物的物權。但在趙晉元病故后，王云代表甘肅澤農公司與甘肅果老仙酒廠簽訂《在建工程及設施轉讓合同》，將本應抵償給韓鈺的土地及地上建筑物轉讓于甘肅果老仙酒廠，并收取了全額轉讓款。因此，王云作為甘肅澤農公司的股東、抵債資產轉讓的決策人、具體經辦人及實際收款人，其行為已經嚴重損害了韓鈺對兩當縣核桃仁加工廠土地、地上建筑物的物權，所以，韓鈺將王云作為被告訴至法院主體是適格的。王云提出的其作為本案的被告主體不適格的辯稱理由不能成立，本院不予采信。（三）上訴人韓鈺的主張請求是否應受到法律保護。上訴人韓鈺與甘肅澤農公司簽訂的《抵債協議書》系雙方當事人真實意思表示，并不違反法律、法規禁止性規定，應確認合法有效，受法律保護。雙方當事人應該按照協議約定履行各自的義務。甘肅澤農公司違約，故應承擔違約責任。但《抵債協議書》簽訂后，趙晉元又給付了韓鈺投資及利潤33萬元，故應按照尚欠債務57萬元比例計算違約金為12.67萬元[即：20萬元÷90萬元×（90萬元-33萬元）＝12.67萬元]，應由甘肅澤農公司、王云承擔。綜上，判決甘肅澤農公司、王云給付韓鈺投資款及利潤款57萬元、支付違約金12.67萬元，駁回甘肅澤農公司、王云的反訴請求。

（二）對案情和終審判決的綜合分析

該案在證據和事實并未發生明顯變化的情況下，兩次一審判決與二審判決截然相反，如果排除主觀因素，說明在事實認定和證據采信上，不同的辦案人會產生認識分歧，這既是案件的難點所在，亦是案件的抗點所在。從分歧入手，在吃透案情、厘清法理的基礎上抓住終審判決存在的錯誤，凝煉抗點。

1.梳理本案的基本情況。本案涉及兩個公司、三方當事人、兩個協議。兩個公司分別是：大河公司，成立于2004年7月，股東為趙晉元和韓鈺；澤農公司，成立于2006年8月，有限責任公司，趙晉元占有95%的股份并任法定代表人，王云占有5%的股份，公司成立時二人系夫妻關系（后于2006年11月離婚）。兩個協議：韓鈺與趙晉元簽訂的《抵債協議》，協議雙方為韓鈺和澤農公司，約定澤農公司以兩黨縣核桃仁加工廠的所有資產抵償韓鈺在大千大廈項目中的投資及利潤款，總計90萬元；趙晉元與王云的離婚協議，雙方約定公司所有債權債務，趙晉元個人一切債權債務均由趙晉元承擔。案件三方當事人為原告韓鈺，被告澤農公司、王云。

2.原告的訴求是否正當。原告韓鈺向法院起訴，要求澤農公司和王云履行《抵債協議》，交付核桃仁加工廠的全部資產，再審時改為要求給付與《抵債協議》中約定的等值財產、資金。從抵債協議產生的來源看，系韓鈺與趙晉元共同投資大千大廈建設項目，項目結束后由于趙晉元未按約定給付韓鈺投資款及利潤而產生的債權債務。為償還債務，趙晉元以澤農公司法定代表人的身份簽訂了韓鈺與澤農公司之間的抵債協議，約定以澤農公司名下兩當縣核桃仁加工廠的全部資產計90萬元抵頂該欠款。趙晉元因病去世后，澤農公司即使將兩當縣核桃仁加工廠整體轉讓，并不能導致該債權債務關系的消滅。所以，韓鈺的訴求真實存在，其起訴維權是正當的。

3.對具體法律關系綜合分析。本案的爭議焦點是抵債協議的效力和履行問題。

首先，《抵債協議》是否有效。在訴訟中，作為澤農公司股東的王云抗辯自己并不知曉該抵債協議的簽訂而且拒絕追認。從澤農公司的股東構成及經營狀態分析，趙晉元占有95%的股份并擔任法定代表人，負責打理公司的日常經營事務，其代表澤農公司簽訂抵債協議，并分四次償還韓鈺現金33萬元的行為，實際是公司人格與股東身份的高度混同，股東與交易伙伴簽訂的合同往往由公司履行，公司與交易伙伴簽訂的合同往往由股東履行。當王云以不知情抗辯時，可以認為該抵債協議因損害其股東權益而無效，但因為趙晉元與王云曾系夫妻關系，“不知情”的認定無論是法律規定還是客觀事實上均存在障礙，所以該協議的效力雖然存在瑕疵但不足以作為抗點。

其次，從合同相對性而言，《抵債協議》是趙晉元代表澤農公司與韓鈺簽訂的，約束的應當是澤農公司，在法定代表人趙晉元去世后澤農公司依然存在并正常經營運轉，那么作為抵債協議中的債務人，澤農公司承擔清償責任是確定無疑的，股東個人不應當成為該筆債務的履行主體。同時，該抵債協議中載明系公司債務，非家庭債務，韓鈺把王云列為被告、法院判決股東王云個人承擔清償責任系證據不足。

再次，對適用法律分析。本案終審判決中，法院依據《物權法》第15條認定協議有效，進而推出韓鈺擁有核桃仁加工廠全部資產的物權。實際上《物權法》第15條是解決物權的原因行為（債權關系）與物權取得、消滅（物權關系）不同步時作出的區別對待：原因行為依照合同法的規定來認定，物權取得、消滅登記依物權法的規定來認定。《抵債協議》即是物權的原因行為，是否有效及履行情況應當適用《合同法》來調整，而韓鈺是否取得核桃仁加工廠全部資產的物權，應當依《物權法》確定。而且，法院在認定該筆債務已償還33萬元的情況下，仍然認為韓鈺取得核桃仁加工廠資產的物權，相互矛盾。因此，法院從認定《抵債協議書》有效直接得出韓鈺取得物權是對《物權法》第15條的理解有誤，屬于適用法律錯誤。

最后，對于履行數額。除去韓鈺在訴訟中表示認可已償還的33萬元，應當還剩57萬元，法院以此為基數計算違約金，認定準確，判處適當。

4.可能涉及的其他法律問題。本案在討論的過程中，有一種觀點認為，王云代表澤農公司將核桃仁加工廠轉讓的行為是否可以適用公司法人人格否認制度，追究股東王云的侵權責任。從公司法理論分析，《公司法》第20條第3款規定了公司法人人格否認制度，即當公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。公司人格否認的不利后果并非及于所有股東，應當僅加于濫用股東權利的控制股東身上，不包括誠信的股東尤其是小股東。而股東承擔連帶責任，應當是公司傾其所有財產后仍無法彌補的損失，在公司有能力償還股東濫用公司人格所欠下的債務時，債權人不得向法院申請“揭開公司面紗”，直接要求股東承擔連帶責任。王云作為澤農公司只占5%份額的小股東，不能控制公司的經營行為，轉讓核桃仁加工廠是受澤農公司委托，其只是具體的經手人。況且從已償付33萬元的情況可以看出該筆債務的履行方式發生了變化，不以交付核桃仁加工廠的全部資產為唯一方式，從韓鈺在再審時對其訴求的調整也可以得出這個結論。所以澤農公司轉讓核桃仁加工廠的行為既未侵犯韓鈺的債權，也沒有改變澤農公司作為清償主體的地位，王云也不存在濫用公司法人人格的問題。退一步講，即使適用《公司法》第20條第3款的規定，股東承擔的也是連帶責任，而非法院生效判決中的直接還款責任。

（三）提煉抗點及說理

我院認為，終審判決以夫妻共同債務、王云的行為侵害了韓鈺的物權為由，判決由王云承擔直接還款責任，系認定事實不清，適用法律錯誤。

第一，王云不是本案適格的被告，不應該承擔抵債協議中債務的清償責任。

從合同相對性而言，《抵債協議》是趙晉元代表澤農公司與韓鈺簽訂的，對澤農公司具有當然的約束力，作為抵債協議中的債務人，澤農公司承擔清償責任是確定無疑的。同時，根據公司法的規定，甘肅澤農公司屬于有限責任公司，股東以其出資額為限承擔責任。王云作為甘肅澤農公司的股東，對公司的債務不直接承擔責任，而是由公司自行承擔。根據《公司法》第190條第3款的規定：“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任”，也就是說股東要對債權人承擔賠償責任有三個前提，一是公司清算；二是股東有故意或者重大過失；三是給債權人造成損失。澤農公司在法定代表人趙晉元去世后依然存在并正常經營運轉，沒有出現應當由股東承擔賠償責任的情況。因此，王云不是本案的適格被告，終審判決股東王云承擔對澤農公司債權人韓鈺的還款責任沒有法律依據。

第二，法院認定澤農公司轉讓核桃仁加工廠的行為侵犯了韓鈺的物權，系適用法律錯誤，認定事實不清。

我國法律規定，物權的取得、消滅必須以登記為準，物權取得、消滅的原因行為有效并不等同于物權的取得、消滅。《物權法》第15條在于解決物權的原因行為（債權關系）與物權取得、消滅（物權關系）不同步時的區別對待問題。因此，法院依據該法條認定《抵債協議書》有效直接得出韓鈺取得物權是適用法律錯誤。另外，《抵債協議書》雖然明確約定甘肅澤農公司的義務是將核桃仁加工廠的全部資產抵償給韓鈺，但在《抵債協議書》簽訂后至訴訟前，韓鈺認可趙晉元分四次還款33萬元，這一事實實際上是對《抵債協議書》約定的甘肅澤農公司的義務履行方式進行了變更，表明甘肅澤農公司不再采用以核桃仁加工廠資產整體轉讓的方式來履行所欠韓鈺90萬元的債務，而是可以采用現金或其他方式履行還款責任。因此，股東王云經甘肅澤農公司授權，向甘肅果老仙酒廠處置公司資產的行為并沒有侵害韓鈺的債權。

*甘肅省人民檢察院民事行政檢察處［430030］