從網絡鏈接商標侵權訴訟中看證據收集范圍

張夢玲　張啟鵬　陳淵婷

摘 要：本文通過闡述網絡鏈接的兩種方式，對網絡鏈接商標侵權行為進行合理界定，并著重分析在商標侵權訴訟過程中當事人對證據的收集，便于訴訟程序的順利進行，保障當事人權益。

關鍵詞：網絡鏈接；商標侵權；訴訟；證據收集

一、網絡鏈接的內涵

網絡鏈接是在互聯網站的網頁或文本之間建立引導或搜索路徑，使得用戶的瀏覽器由某一網站網頁或文本直接進入另一網頁或文本，以方便用戶搜尋對自己有價值的信息。網絡鏈接一般分為兩種：普通鏈接和深層鏈接。普通鏈接是直接鏈接到其他網站首頁，用戶可以清楚知道網頁的變化和來源，如360搜索導航以及友情鏈接。而深層鏈接是繞開被鏈網頁的主頁而使用戶直接進入其某一個分頁的鏈接方式。例如通過百度新聞進入搜狐新聞網站，如果缺少明顯的搜狐標志，用戶會以為自己依舊在百度新聞上瀏覽。

二、網絡鏈接商標侵權行為認定

1.商標侵權之鏈接標志。普通鏈接中，設鏈行為僅僅作為一個橋梁，對用戶進行引導。只要這種鏈接行為未明示或者暗示對商品的詆毀且被鏈接網站未聲明禁止鏈接，這種使用鏈接標志的行為在一般情況下是允許的。在深層鏈接中，被鏈接的每個分頁若沒有被鏈網站的標志，則造成混淆，構成侵權。

2.商標侵權之商標淡化。商標淡化指在未混淆商標所有權的情況下影響商標權，并對商譽產生不利影響。它包括把商標與低質量產品相聯系造成對商標否定性評價的貶損和把商標與其他同類或者其他種類的產品相聯系造成商標標識度下降的模糊。我國把商標淡化集中在馳名商標的特殊保護中。如設鏈網站通過鏈接增加自己網站的點擊率，這種混淆行為會造成馳名商標淡化，引發消費者對該馳名商標與設鏈網站之間具有某種關系的誤解。

3.商標侵權之反向假冒。《商標法》第五十七條第五款規定：未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。如設鏈網站掛羊頭賣狗肉，使用他人知名商標作為鏈接被鏈網站的標志，則直接造成商標侵權，屬于商標侵權中的反向假冒。

三、網絡鏈接商標侵權訴訟證據收集范圍

1.權屬證據。商標權利人必須證明自己主體適格，即為商標權的擁有者或者是利害關系人，以及自己已經盡到合理注意義務的證據。這類證據分為以下幾項：（1）商標注冊證：在我國只有注冊商標才會受到法律保護。馳名商標未注冊可以獲得與普通商標一樣的保護，但不能獲得特殊保護。馳名商標還要提供馳名商標認證書或人民法院認定馳名商標判決書；（2）商標續展手續：證明商標依舊在保護期限內；（3）限制鏈接的聲明：在網頁醒目地方已經表明禁止任何鏈接行為或者鏈接行為必須經過許可，或者未經許可的必須達到一定條件；（4）已經采用預防性技術措施：例如Yahoo網站，采用密碼技術來控制進入。在起訴他人不當鏈接時可以提出自己已經采取合理措施預防不當鏈接的行為來指控侵權人的主觀惡意。還有ASP技術、電子地址、IP控制技術等技術。如中國期刊網、設置過濾器對所鏈接到的反動、色情信息進行過濾，使其無法鏈接到自己網站。

2.侵權證據。商標權人需要提供證據證明鏈接行為屬于商標侵權。包括：（1）鏈接標志屬于商標權人專有商標且未授權他人使；（2）鏈接行為鏈接到的非鏈接標志所對應的網站，造成反向假冒；（3）將商標作為的鏈接標志連接到信譽度低與原商標的商標淡化行為；（4）使用深層鏈接的行為已經對用戶造成誤解；（5）設鏈網站的產品樣品以及照片；（6）工商或者公安部門的立案材料或者處罰材料。

3.損害賠償證據。包括（1）由于侵權行為而減少的產品銷售量以及侵權者因侵權行為而增加的銷售量；（2）產品單價；（3）商譽損害賠償。

4.抗辯證據。設鏈者在被訴侵權時，可以通過以下理由進行抗辯：（1）盡到聲明義務：設鏈者可以拿出在網頁醒目位置作出聲明的截圖作為證據。截圖必須包含：兩網站之間無具體商業業務關系的聲明以及標明網頁來源；（2）盡到通知義務：為避免后續糾紛，在設置鏈接時最好提出已對被鏈網站盡到通知義務的證據，杜絕爭議來源；（3）鏈接行為非盈利性、未造成損害后果：根據被鏈網頁訪問量統計圖、對被鏈網頁產品或者服務評價的統計數據，提出此鏈接行為導致被鏈網頁訪問量劇增，屬于促進被鏈網頁商品良性宣傳、提高商標識別度的行為；（4）屬于默認同意、合理使用：被鏈網站未聲明禁止鏈接的，我們推認為鏈接行為合法或者鏈接行為屬于合理使用；（5）鏈接協議有效且未違反鏈接協議：為防止鏈接爭議，雙方可以簽訂鏈接協議。要注意鏈接協議的有效性。網絡環境中以格式合同居多，故提供格式合同的一方必須盡到對免責條款以及其他權利義務不對等的條款的提醒注意義務，否則鏈接協議無效。設鏈者已經獲得被鏈者的同意后，要按照協議的約定設置鏈接行為，不能違反協議規定；（6）盡到合理注意義務：在被鏈網站侵犯他人商標權從而導致設鏈網站涉嫌侵權的間接侵權行為中，只要有證據證明其已對被鏈網站內容盡合理注意義務，且在知道被鏈網站侵權行為后取消鏈接行為即可成為抗辯理由。其中注意義務包括被鏈網站明顯侵權時主動停止鏈接的事前注意義務；通知后刪除鏈接、提供被鏈網站家信息和不能查明真偽時及時告知侵權人的事中注意義務和加重的保證類似的侵權行為不再發生的事后注意義務；（7）主觀過錯小：設鏈者主觀過錯較小，社會危險性不大的，如設鏈者確實不知道其行為構成侵權并能提供證據加以證明，可以酌情考慮減少賠償額。

四、結語

網絡鏈接是把雙刃劍，希望通過對上述網絡鏈接商標侵權訴訟證據的研究，維護商標權利人合法權益，避免其因訴訟證據收集的不完整和不準確而導致訴訟拖延以及造成訴訟的不利后果。

參考文獻：

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