近代之中國民法變遷

李玉童 李琳

摘 要：縱觀近代中國民法的發展，可謂跌宕起伏，波瀾廣闊。近代中國民法史歸為一點，就是為完成一部中國民法典而奮斗的歷史。近代中國民法發展，歷經自清末到新中國成立，這一階段民法使統治者使待法律的觀念實現了從"救亡圖存"到"立法治國"的轉變。

關鍵詞：中國民法；大清民律草案；國民民律草案；民國民法典

1 清末改律變法制定《大清民律草案》

清朝晚期社會矛盾激化，內憂外患，對外大門被迫打開，自然經濟解體，資本主義發展，資本階級地位上升，迫切需要新的民律來維護自己的權益；另一方面帝國主義和中華民族矛盾尖銳，為了收回領事裁判權，清政府被迫修改法律。大清民律草案由清政府修訂法律館主持起草，于1911年完成，仿照德國式民法草擬，分總則、債權、物權、親屬、繼承五編。

它最大的特色是大膽的移植西方的法律思想和制度，同時又極大的繼承了中國的傳統民法，努力在東西方法律間尋求一個平衡點。法律的碰撞也使東西方文化在此發生了第一次大交融。王澤鑒也指出"近代各國制定民法典，都具有一定的政治目的。中國制定民法典的目的與日本相同，皆在于廢除領事裁判權及變法維新。"

2 《民國民律草案》

1919年，第一次世界大戰巴黎和會，中國作為戰勝國參加會議，提出了的收回領事裁判權，列強以中國法律不完備為由，沒有做出實質性答復。1922年華盛頓會議召開，中國代表再次提出撤廢領事裁判權，與會列強只答應考察中國法治狀況之后再做決定。

迫于收回領事裁判權的政治壓力，至1925年，北洋政府的修訂法律館參照《大清民律草案》，并調查了當時各省的民、商事習慣和當時各國的最新立法規定，完成了《民國民律草案》總則編、債編、物權編，并且在1926年完成了親屬編和繼承編。至此，《民國民律草案》全部完成，凡五遍1522條。

與《大清民律草案》相比，《民國民律草案》有以下特點：一是總則編削弱個人主義，強化私權觀念；二是債權編改為債編，更強調保護債權關系雙方的利益，而不單單債權人的利益；三是物權編中重新規定了中國固有的典權制度等。四是在法律術語和民事法律制度上更加合理和完善，并且改進了身份法律制度，規定了夫妻財產制度。

3 民國政府制定《中華民國民法》

《大清民律草案》和《民國民律草案》由于客觀的歷史條件都沒有施行。北洋政府被推翻，南京國民政府成立，傳統的習慣法、判例法與國民革命政治綱領相沖突，為鞏固革命果實，制定實質性的法律，開始起草制定《中華民國民法》。歷時三年，民法五編相繼完成，五編分別為總則編、債編、物編、親屬編、繼承編。

民國民法典制定的成功經驗：第一，社會經濟生活的現實需要和民主政治發展的需要，為民國民法典的制定提供了現實動力。第二，帝國主義逼迫中國進行民事立法的客觀要求。第三，有《大清民律草案》和《民國民律草案》制定的豐厚基礎等。它強調保護社會公共利益，平等原則在民法典中的應用，引入公序良俗、所有權相對，過錯責任。

《中華民國民法》是中國歷史上第一部頒布實施的民法典。在南京國民政府時期，六法體系的形成標志著以近代法律理論為指導、具有近代特征的法律制度在中國的成長與確立，它是以憲法、民法、刑法、民事訴訟法、法制編制法為主干的，開始于清朝末年的中國法律近代化進程至此得以初步完成。

4 近代民法的特點

（1）傳統民法與西洋民法的沖突與融合

（2）傳統民法與時代民法的沖突與融合

（3）將傳統習慣法納入到新法律之中

（4）受外來壓迫，為收回領事裁判權而制定

（5）體現了資產階級法律體系，而不是諸法體系

5 民法移植：從"救亡圖存"到"立法治國"

近代的兩部草案，一部法典都是迫于外界的壓力，為了收回領事裁判權而制定的，既不是經濟基礎對法律制度的要求，也不是社會變遷的直接需要。然而隨著對外國法律的移植，西方的概念、規制、體系及思維方法也傳入中國，使得國人對法律的認識，判斷事物的價值觀念也隨之改變。統治者也吸取經驗教訓，對法律的認識從"救亡圖存"到"立法治國"。

參考文獻：

[1].韓冰.論近代中國民法變遷中的所有權絕對原則[J].河北法學.2011（01）：99-103.

[2].張亞飛 ."親屬"概念在近代中國民法文獻中之變遷[J].蘭州學刊.2012（06）：170-177.