透過余額寶看互聯網金融的法律規制問題

肖星星

透過余額寶看互聯網金融的法律規制問題

肖星星

互聯網金融是傳統金融行業與互聯網相結合的新興領域，是劃時代的金融變革。文章對余額寶進行分析，發現其存在屬性定位不明確、資金存管不健全、監管機制不清晰等一系列問題。因此，明確權利義務關系、規范風險管理和健全法律政策是厘清其發展困境，促進其健康發展的必由之路。

互聯網金融 法律規制 余額寶

余額寶是2013年6月13日由阿里巴巴集團支付寶上線的存款業務。用戶只需將支付寶帳戶內的資金轉存至余額寶內，不僅能夠隨時用于消費、轉帳、繳費等支出，而且能夠拿到利息，其收益甚至高于銀行活期存款利息。它取消了最低門檻限制及取用期限的限制，操作簡便，不限制時間，不用去柜臺，只要擁有接入互聯網的電腦或手機，隨時可以操作。截至2014年2月14日，余額寶規模已超過4000億元。從0到2500億元的基金規模，余額寶僅僅用了200多天時間；而從2500億元到4000億元，余額寶只用了大約30天。正因為余額寶的巨大成功，財富寶、易付通等等第三方支付公司也看中了互聯網金融理財這個市場，紛紛想加入其中分得一杯羹。

互聯網金融的產生與發展

互聯網金融是傳統金融行業與互聯網相結合的新興領域，是基于商品和要素自由流動、平等交換的現代市場體系。互聯網“平等、開放、分享、協作”的特點使得傳統金融業務參與性更強、協作度更高、透明度更大、操作更便捷、中間成本更低。互聯網金融包括三種基本的企業組織形式：網絡小貸公司、第三方支付公司以及金融中介公司。余額寶就是由第三方支付平臺支付寶為個人用戶打造的一項余額增值服務。

國內學者黃震認為，互聯網金融要經歷三個階段：第一個階段互聯網金融1.0時代，在這個時代里，互聯網與金融初步聯手，傳統金融機構把互聯網當作工具。第二個階段是互聯網金融2.0時代，互聯網與金融進一步結合，以互聯網思維、互聯網技術來改變金融運作模式，現在正處于這個時代的起步階段。第三個階段是大金融時代，不僅是互聯網與金融的高度融合，也是產業和金融的融合。這樣一個發展的過程之中，把傳統金融和非傳統金融的邊界打破，形成一種新的領域，與此同時，產業和金融過去存在的隔閡也可能會被打破。

美國曾出現過互聯網金融理財產品，但卻好景不長。早在1999年，美國PayPal公司就推出了美國版的余額寶，將其在線支付功能與金融理財產品結合起來。美版余額寶的年收益最高曾攀升到5.56%，由此更帶動投資者瘋狂的追捧。PayPal公司與余額寶一樣，把理財產品的實際操作交給了證券公司。而為了規避風險，PayPal的基金只能投資于高質量的證券，不能做融資融券、對沖、浮動利率證券等業務。所以，2008年金融海嘯來襲時，由于銀行倒閉、美聯儲實行超低利率政策，導致美國貨幣市場基金收益降至0.04%，再加上管理成本和投資利率，PayPal公司最終因入不敷出甚至倒貼而關閉。實際上，只要是理財產品就會有風險，所謂的高收益只是用來吸引用戶投資的一種手段。

無論中國還是外國的互聯網金融理財產品，實質上都是貨幣基金。當貨幣流動性緊張時，該產品就會出現高收益，因而走俏市場；貨幣環境一旦寬松，所有的貨幣基金馬上就會慘淡收場。余額寶實際上是為民眾開啟一種新的理財觀念。我們現在思考的不能停留在其是否應該出現，而是其出現后應該如何更好地加強監管、規避風險。

互聯網金融存在的問題分析

互聯網金融是一項新興事物，余額寶是我國利率市場化和互聯網快速發展的產物，它在本質上屬于第三方支付業務與貨幣市場基金產品的組合創新。由于是新事物，其不完善性、不足之處也是顯而易見的。

屬性定位不明確。余額寶的收益何來？其實就是購買天弘基金增利寶的貨幣基金的收益，這在本質上就是一項投資，既然是投資，就必然有風險。那么，余額寶應該定位為貨幣基金，即聚集社會閑散資金，由基金管理人運作，基金托管人保管資金的一種開放式基金。但是，余額寶所宣傳的“十萬元一年有四千元的收益，是活期存款的八倍”，還有“能隨時消費支取”的承諾，顯然模糊了銀行存款和貨幣基金的界限。實際上，類似余額寶這類互聯網金融是不具備銀行那套合規機制的，當然也缺乏風險控制能力。余額寶的宣傳夸大其收益，弱化其風險，是在誤導購買者，使購買者完全弄不清楚其真正屬性。

資金存管不健全。余額寶的開戶流程非常簡單快捷，基金銷售過程中必需的身份證、銀行開戶賬戶等用戶的資料直接由支付寶提供給天弘基金。但在整個過程中，用戶個人并沒有在天弘基金直接開設TA賬戶（投資者持有某基金管理公司基金的基金賬號），也不擁有獨立的賬戶密碼，閱讀風險提示和進行風險承受能力測試等環節也通通省略。許多用戶可能根本就沒有完全理解余額寶的含義，以及貨幣基金市場運作的風險，就貿然的在余額寶開戶，這也為將來可能出現的糾紛埋下了隱患。同時，互聯網傳輸故障、計算機病毒、黑客攻擊等系統性的安全風險，也會使資金的安全性大打折扣。

監管機制不清晰。我國目前的互聯網金融正處于一種“三無”狀態：無門檻、無政策、無監管。無論是銀監、證監、保監，抑或央行都不能完全囊括互聯網金融的所有環節。監管的缺失可能直接導致金錢的不安全性，漏洞的大量存在。2012年5月，支付寶獲得基金第三方支付牌照，其陸續與37家基金公司合作提供支付結算服務，但是，支付寶并沒有第三方基金銷售牌照。此次，支付寶與天弘基金共同推出“余額寶”，實際上繞開了基金銷售牌照障礙，利用“余額寶”實現了向用戶銷售基金的目的。這種“打擦邊球”、在政策界限邊緣游走的行為，也使監管更加困難。

互聯網金融的法律規制問題

明確權利義務。第一，消費關系。隨著互聯網的不斷發展，信息量也越來越龐大，客戶的可選擇范圍大量擴張，對網絡信息服務的質量要求自然也會越來越高。網絡金融服務提供商應更加重視以客戶為主的服務理念，加強對網站的設計、業務流程的完善以及對售后服務等環節的重視，使版面更加清晰、程序更加流暢、服務更加人性化。①另外，在網絡金融中，消費者在利用金融工具接受商品或服務過程中，諸如消費者權、隱私權等等權益更易受到侵害，相比于金融機構其處于弱勢地位，因此在網絡金融中應該重視對于消費者權益的保護，這也是網絡金融機構在業務活動中對消費者應盡的職責和義務。通過開展互聯網金融消費者教育，提高其風險意識和自我保護能力；通過完善互聯網金融消費權益保護法律制度框架，建立消費者保護協調合作機制；通過暢通互聯網金融消費者投訴受理渠道，完善投訴處理機制。

2014年3月15日，新《消費者權益保護法》正式實施，對網上銀行、手機銀行等互聯網金融業務提出了更高要求。例如，該法案第二十八條規定：“采用網絡、電視、電話、郵購等方式提供商品或者服務的經營者，以及提供證券、保險、銀行等金融服務的經營者，應當向消費者提供經營地址、聯系方式、商品或者服務的數量和質量、價款或者費用、履行期限和方式、安全注意事項和風險警示、售后服務、民事責任等信息。”但是，該法規的內容還比較寬泛和模糊，在實際操作中可能會遇到一些麻煩和困難，還需要進一步出臺更具體的實施細則和解釋進行規范。

第二，競合關系。互聯網金融與傳統金融是一種競合關系。一方面，互聯網企業與多家銀行、基金公司等金融機構合作，使支付系統與銀行系統對接；銀行借助互聯網企業，使資金在買賣雙方之間自由流轉，從而帶動傳統網銀業務向消費、理財方向延伸，雙方在跨行支付、跨境支付、移動支付等層面廣泛開展合作業務。另一方面，互聯網金融的出現影響到銀行傳統理財業務的發展，對中間業務包括手續費、線下POS手續費的蠶食；甚至互聯網金融還會在信貸業務、服務端及收入端與傳統商業銀行產生沖突。所以，互聯網金融應該與傳統金融互補短板，使消費者享受到更為便捷的現代金融服務。

互聯網金融與傳統金融相比，在交易規模、交易范圍上具有優勢。例如，互聯網金融的發展可以彌補傳統金融對小微企業貸款、個人實業貸款的缺位。因為，傳統金融機構考慮到規模經濟的因素，在利率管制條件下，只能做大額、中額貸款；只有通過互聯網金融，才能實現海量規模、海量交易、海量數額，才能對傳統金融覆蓋不到的部分，實現規模化供給。相反，傳統金融在信用度、專業性和監管完善性上，也有著互聯網金融目前無法趕超的優勢。所以，互聯網金融企業和傳統金融機構之間并不是一場零和博弈（即在嚴格競爭下，一方的收益必然意味著另一方的損失，博弈各方的收益和損失相加總和永遠為“零”，雙方不存在合作的可能）。互聯網發展顛覆的不是金融本身，只是金融的運營方式，無論是互聯網企業從事金融，還是金融企業進入互聯網領域，謀求的是協同效應，存在的是競爭且合作的關系。

規范風險管理。余額寶是跨界的金融產品，它脫胎于央行監管的第三方支付平臺支付寶，借道證監會監管的公募基金通道而產生，而投資主要投向銀監會監管的銀行協議存款等領域，可見，要實現對余額寶整體的風險控制和監督管理，必須多個部門聯動。

第一，政策性風險管理。從產品本質上看，余額寶是一款基金直銷產品，在發起設立、產品運作等方面與已有的貨幣市場基金并無本質區別，蘊含流動性、期限錯配、操作等多種風險。而作為一項全新的互聯網金融產品，由于現在法律定位不明，所以無法明確監管主體，監管處于“真空”地帶。但是，不久的將來，監管政策一定會應運而生，彌補這一漏洞。所以，互聯網金融對于未來經濟政策的走向要有足夠的預測能力，并根據國家的政策走向來不斷調整經營重點和策略。對于政策可能帶來的不利影響，要有足夠的感知能力，并提前采取措施加以應對，有效降低風險帶來的損失和不良后果。

第二，操作性風險管理。從互聯網金融的安全系統來看，操作風險涉及互聯網金融的風險管理系統、互聯網金融賬戶的授權使用、從事互聯網金融業務的機構與客戶的信息交流等，這些系統的設計缺陷都有可能引發互聯網金融業務的操作風險。②地域開放性、活動虛擬性特點是互聯網金融服務方式與傳統的金融服務方式最大的不同，一旦交易過程中的操作失誤或安全系統失效，互聯網金融發展過程中的風險就會累積而無限放大。所以，余額寶應加大對計算機物理安全措施的投入，提高計算機系統的防病毒、抗攻擊的能力；提升身份驗證和分級授權等登錄方式的級別，確保互聯網金融門戶網站的安全訪問。

第三，流動性風險管理。互聯網金融應避免各種業務品種在某一特定的時期風險過分集中和業務中產生的資金流量缺口風險。余額寶承諾的“隨時支取”業務需要的就是投資者申請贖回時資金充足。應對流動性風險，從投資上講，一般有兩種處理方式：一是配置資產到期，自然轉換成現金資產應對贖回；另一種是以回購、賣債等方式將持有資產轉換成現金資產。面對流動性風險的管理，互聯網金融應該堅定地放棄以相對收益排名為主的考核制度；在投資過程中配置較高比例的高流動性產品；對未來的申購贖回有必要的預測和充分的準備；建立有效流動性風險預警機制。只有實現多重保護，才能安全應對流動性風險。

健全法律政策。我國的互聯網金融還處于起步階段，立法相對模糊和滯落。現有的證券法、銀行法、保險法等法律法規都不能適應互聯網金融的發展，因為它們都是基于傳統金融業務制定的，與互聯網金融的某些特征格格不入。雖然近年來，我國相繼出臺了《網上銀行業務管理暫行辦法》、《電子簽名法》、《證券賬戶非現場開戶實施暫行辦法》、《網上證券委托管理暫行辦法》等法律法規，但也僅限于傳統金融業務的網上服務規范。互聯網金融市場的準人、交易者的身份認證、個人信息保護、資金監管、電子合同有效性確認等等方面仍是空白。而政策法規的缺失直接導致的是交易主體間的權利、義務不明確，相關交易行為、交易結果的不確定，對未來互聯網金融的健康發展極為不利。

一方面，要加快互聯網金融法律制定。明確互聯網金融業務各交易主體的權利和義務關系；加強電子商務的安全性，保護交易者合法權益；確保電子交易的合法性，禁止利用互聯網金融進行犯罪活動。對于互聯網金融犯罪行為的行政責任、民事責任、刑事責任應該明文確定。加強監管的同時，對于互聯網金融創新產品又要給予支持和保護。比如最高人民法院在印發《關于人民法院為防范化解金融風險和推進金融改革發展提供司法保障的指導意見》中提到的：“人民法院在審查金融創新產品合法性時，對于法律、行政法規沒有規定或者規定不明確的，應當遵循商事交易的特點、理念和慣例，堅持維護社會公共利益原則，充分聽取金融監管機構的意見，不宜以法律法規沒有明確規定為由，簡單否定金融創新成果的合法性，為金融創新活動提供必要的成長空間。”

另一方面，要修正和完善現有法律體系。當前，我國雖已具備比較完備的金融法律體系，但大多沒有考慮到互聯網金融的發展特性。可以根據互聯網金融的特點，修正與之相關的現有法律體系，將不利于、不適應互聯網金融的部分進行完善；可以結合互聯網金融發展的新情況，重新梳理各類金融企業的業務范圍，并在此基礎上，建立互聯網金融的行業統一數據平臺。厘定互聯網金融發展的方向，界定互聯網金融的范疇、建立較高行業準入門檻、規范市場主體交易行為；完善個人信息保護等互聯網金融配套法律體系，促進互聯網金融發展涉及的框架性、原則性內容細化，系統構建與互聯網金融相關的配套法律制度；發布網絡金融行為指引文件和國家標準，為網絡金融平臺運營商、出借人、借款人等相關參與者提供具體化的規范引導。

總之，互聯網金融領域的監管，需要針對不同的經營模式和業務操作方式，制定相應的監管規則，所有規則之間應有機結合并有效統一，構建成一套完備的互聯網金融監管法律體系。資本市場的發展永遠離不開金融創新產品的推動，互聯網金融作為金融創新的一種重要表現形式已日益融入整個金融行業和人們的日常生活。互聯網金融是包容性金融和普惠性金融的重要組成部分，它的誕生沒有依靠政府財政任何傾斜和注資，卻在一定程度上緩解了中小微企業融資難的問題，提高了金融資源配置效率、惠及了普通民眾的利益，促使金融業競爭更加激烈、觸動商業銀行改革創新。它誕生于市場，發展于市場，所以要用市場經濟的規則保護它、引導它和發展它。

（作者單位：內江師范學院）

【注釋】

①王琴，王海權：“網絡金融發展趨勢研究”，《商業時代》，2013年第8期。

②楊群華：“我國互聯網金融的特殊風險及防范研究”，《金融科技時代》，2013年第7期。

責編 / 韓露（實習）

D691.9

A