踐行“依法治企”是國資監(jiān)管的基石

王亮+王克勤+趙尚崇

自黨的十四大首次明確提出我國經(jīng)濟體制改革的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟體制以來，社會主義市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟這一觀點獲得了普遍認同，而圍繞法治建設(shè)所進行的我國國有企業(yè)改革工作也因此一直得到不斷地完善和深化。黨的十八屆四中全會再次強調(diào)，在當前經(jīng)濟轉(zhuǎn)型進入結(jié)構(gòu)調(diào)整的新常態(tài)背景下，我國政府更需要“依法治國”的微觀表現(xiàn)，而“依法治企”將成為我國相關(guān)政府部門和國有企業(yè)自身需要認真面對和迫切解決的重大命題。國有企業(yè)在國民經(jīng)濟的增長中一直處于支配地位，被視為我國市場經(jīng)濟長期發(fā)展的重要支柱。由此，強化國資委監(jiān)事會監(jiān)管能力，使得我國國有企業(yè)依法經(jīng)營、依法管理、依法維權(quán)，以法治思維遏制和杜絕國企貪腐與國有資產(chǎn)流失問題，以此達到實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值、不斷提高其在國內(nèi)和國際市場中競爭力的目的，是十分必要的。

引 言

黨的十八屆四中全會明確了全面推進依法治國的重大任務(wù)，即完善以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系，加強憲法實施;深入推進依法行政，加快建設(shè)法治政府;保證公正司法，提高司法公信力;增強全民法治觀念，推進法治社會建設(shè);加強法治工作隊伍建設(shè);加強和改進黨對全面推進依法治國的領(lǐng)導。因此，對于我國法制建設(shè)而言，“依法治國”已成為當前和未來時期法治改革工作中所遵循的一項最根本的原則和要求，而由此所衍生出的“依法治企”則將成為我國國有企業(yè)需要認真面對和迫切解決的重大命題。

法治建設(shè)的過程一般需要經(jīng)歷立法、普法、知法、用法和守法5個階段。在中國改革開放的30多年時間里，我國法治建設(shè)的重點主要圍繞立法和普法兩個方面進行展開，而如何過渡到使中國整個社會知法、用法和守法將是現(xiàn)在和未來的工作重心。從國家層面而言，行之有效的法律法規(guī)是“依法治國”的先決條件，是發(fā)展市場經(jīng)濟的前提;從企業(yè)角度而言，完善的規(guī)章制度是“依法治企”的基礎(chǔ)，是進行國有企業(yè)深化改革的重要依據(jù)。作為一項大力整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序的基礎(chǔ)性工作，“依法治企”是國有企業(yè)生存、發(fā)展和壯大的必然方向，這一重要制度保障的完善和實施是要求企業(yè)依法經(jīng)營、依法管理、依法維權(quán)，以此達到實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值、不斷提高其在國內(nèi)和國際市場中競爭力的目的。具體而言，“依法治企”是運用法治思維與法治方式深化國有企業(yè)改革，健全國有資產(chǎn)保護體制與機制，推動國有企業(yè)治理體系與治理能力的現(xiàn)代化，特別是以法治思維構(gòu)筑法治防線，遏制國企貪腐與國有資產(chǎn)流失。

案例分析

在對某中央企業(yè)（以下簡稱“F集團”）的當期監(jiān)督中，國資委監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)F集團下屬T公司，在2013年10月一宗玉米銷售業(yè)務(wù)中，發(fā)生客戶H公司違約欠款事件，共拖欠貨款約人民幣6 000萬元。第17辦專職監(jiān)事把“監(jiān)事風險、監(jiān)督協(xié)同”融入企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理活動，與該集團法律部一道，對“違約欠款”進行了調(diào)查梳理，深入分析，制訂了有效處置方案。在監(jiān)事會的督促下，公司依法出擊，取得了良好效果，避免了給T公司造成巨額經(jīng)濟損失的嚴重后果。

全面調(diào)查——掌握有效信息

經(jīng)細判案件相關(guān)材料，并對相關(guān)人員逐一詢問，全面掌握了案件相關(guān)重要信息。與此同時，要求T公司指派1名高管駐守客戶公司，隨時掌握其經(jīng)營動態(tài)。經(jīng)了解：T公司與H公司于2012年底簽訂了玉米購銷合同，約定T公司將收購的玉米陸續(xù)出售給H公司作為酒精加工原料。后由于酒精銷售市場疲軟及H公司經(jīng)營不善等原因，該公司的現(xiàn)金流急劇緊張，最終導致欠款事件發(fā)生。業(yè)務(wù)開展前，經(jīng)T公司法律部門要求，H公司提供了機器設(shè)備和土地使用權(quán)兩項抵押擔保，并辦理了抵押登記（其中土地使用權(quán)抵押登記期限將于2013年年底到期），兩項抵押財產(chǎn)的市場價值初步估計超過1.5億元，足以涵蓋全部債務(wù)本息。H公司曾3次向T公司出具承諾函，對欠款事實持認可態(tài)度，但承諾函如作為訴訟證據(jù)使用則有很多不規(guī)范之處。另外獲悉H公司的大股東為香港某上市公司Q公司。

巧妙應對——獲取關(guān)鍵證據(jù)

鑒于H公司提供了足額抵押擔保，案件處理的關(guān)鍵是確保勝訴和債務(wù)金額確認問題;此外，隨時把握對方異常情況發(fā)生，尤其需要關(guān)注土地使用權(quán)抵押登記期限到期問題。根據(jù)T公司提供的信息，并經(jīng)法律部調(diào)查核實，確認了H公司75%股份由Q公司持有且Q公司董事會對H公司的重大事項進行最終決策的事實。同時查到Q公司當前持續(xù)性虧損，其董事會正在運作通過增發(fā)上市公司股份的方式進行融資以維持經(jīng)營。根據(jù)香港聯(lián)交所規(guī)則，一旦H公司涉訴或資產(chǎn)被查封，則作為母公司的Q公司必須如實公開披露，進而導致其股價下跌，影響其增發(fā)計劃。

經(jīng)分析發(fā)現(xiàn)，由于雙方存在多次交貨、付款、開票等行為，涉及的履行憑證和往來函件較多，且合同約定的貨款計算方式較為復雜，債務(wù)金額很可能成為訴訟爭議的焦點。因此，對方承諾函中認可的債務(wù)金額5 700萬元很可能存在少計問題。此外，H公司雖表面認可債務(wù)并表示會盡快清償，但對T公司提出的債務(wù)核算及逾期支付責任等實質(zhì)問題卻避而不談，一再拖延時間。

綜合各種情況，F(xiàn)集團判斷H公司作出積極談判解決問題的姿態(tài)實系迷惑T公司之舉，毫無誠意可言，其真實目的是為Q公司增發(fā)股份爭取時間。在這種情況下，法律部決定嘗試利用其短期內(nèi)的懼訟心理補強證據(jù)，通過迫使H公司簽署還款協(xié)議的方式固定債權(quán)憑據(jù)及金額，而不必再依據(jù)原購銷合同進行繁瑣的舉證，確保訴訟勝訴。

T公司根據(jù)購銷合同和交貨、付款憑證等材料對欠款進行了重新核算，確定H公司的欠款本金為6 009萬元，高于對方承諾金額近300萬元。在此基礎(chǔ)上，法律部精心設(shè)計了《還款協(xié)議》，F(xiàn)集團負責人與T公司主要領(lǐng)導一同趕赴H公司進行現(xiàn)場談判，并明確表示，如果對方當天中午前未能按照T公司提供的文本簽署《還款協(xié)議》，T公司將立刻申請對其采取司法措施。由于擔心訴訟程序影響其增發(fā)股份計劃，加之法律部作出的一副最后通牒的姿態(tài)，H公司決策層經(jīng)過緊急電話會議，最終決定簽署《還款協(xié)議》。T公司由此取得了案件關(guān)鍵證據(jù)。《還款協(xié)議》不但明確了H公司欠款本金6 009萬元和9%的逾期年利率等內(nèi)容，還規(guī)定一旦H公司在新的還款日前未能清償債務(wù)，還要額外支付T公司1筆約200萬元的違約金，并以實際票據(jù)為準承擔T公司發(fā)生的全部法律費用。

依法出擊——鎖定執(zhí)行財產(chǎn)

在債務(wù)展期屆至后，不出F集團預料，H公司仍未能還款。由于已經(jīng)獲取了確保勝訴的《還款協(xié)議》，法律部決定立即起訴H公司，并查封其主要資產(chǎn)。針對土地使用權(quán)抵押登記期限問題，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，該登記期限對抵押權(quán)效力沒有影響，即便不予查封，T公司仍對之享有優(yōu)先受償權(quán)。但為了穩(wěn)妥起見，法律部還是決定將其列入查封范圍。同時，由于H公司已抵押給銀行的房產(chǎn)價值大于其擔保債務(wù)，法律部決定將該項房產(chǎn)也列入查封范圍，以避免H公司通過借多還少等方式擴大該項資產(chǎn)上的抵押債務(wù)規(guī)模。對T公司而言，則不但可以擴大執(zhí)行財產(chǎn)范圍，還可促使H公司在籌集款項后能首先用于清償所欠T公司的債務(wù)，以解除對其利用房產(chǎn)融資的限制。

2014年年初，T公司在黑龍江高院提起了對H公司的訴訟，并迅速申請查封了前述土地、房產(chǎn)等資產(chǎn)。后據(jù)T公司派駐H公司的人員反饋信息，Q公司作為該抵押土地的實際控制人，確實曾籌劃在該土地使用權(quán)抵押登記到期后通過不正當手段以該塊土地做抵押運作銀行貸款事宜，進而侵害T公司的合法權(quán)益，而T公司快速采取的訴訟保全措施則徹底打消了其幻想。至此，T公司在取得確保勝訴的關(guān)鍵證據(jù)《還款協(xié)議》后，又進一步鎖定了抵押土地、房產(chǎn)等執(zhí)行財產(chǎn)，足以保障T公司債權(quán)得到全額清償，國有資產(chǎn)安全得到了有效保障。

結(jié)論與啟示

一是在市場經(jīng)濟多元化發(fā)展下，現(xiàn)代監(jiān)事會的規(guī)制應愈加重視和積累“監(jiān)事風險”“協(xié)同治理”的具體實例。目前，國有企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境面臨著復雜的不確定性與多變性，監(jiān)事會以問題風險為導向，更應積極倡導與企業(yè)互信互存的正能量“多向治理”，從而提升當期監(jiān)督的法治力和有效性。

二是在重大違約事件發(fā)生后，應督導“依法治企”貫穿其中，充分利用企業(yè)法律部門的專業(yè)能力和經(jīng)驗，補強證據(jù)，以訴訟勝訴和執(zhí)行財產(chǎn)保障為中心做好全面準備，對挽回損失至關(guān)重要。本案例中，正是由于法律部的提前介入和精心設(shè)計，才使得T公司取得了勝訴的關(guān)鍵證據(jù)，不但保障了債權(quán)本金，而且還依法爭取了數(shù)百萬元的違約金等權(quán)益，對防止國有資產(chǎn)流失起到了關(guān)鍵作用。

三是要窮盡一切法律手段，全面掌握對方的相關(guān)信息，做到知己知彼。本案例中，正是憑借T公司提供并經(jīng)法律部調(diào)查核實的H公司股東背景及相關(guān)信息，才使得T公司成功利用對方的懼訟心理，最終在其香港上市公司增發(fā)股份前促使對方簽訂了決定訴訟成敗的還款協(xié)議。

四是在大宗商品貿(mào)易中，要特別重視資信審查和債務(wù)擔保的作用。特別是當前一些企業(yè)在面臨經(jīng)營困難或高利貸還款壓力的情況下，孤注一擲，鋌而走險，為獲取周轉(zhuǎn)資金不擇手段，或者惡意違約，或者精心設(shè)計貿(mào)易圈套以侵害交易對手合法權(quán)益，令人防不勝防。而最有效的防范方法就是獲得具有優(yōu)先受償權(quán)的充足擔保，特別是抵押擔保。本案例中，正是由于T公司聽取了其法律部門的建議，堅持要求H公司先行提供抵押擔保，才確保了其勝訴后的債權(quán)可以得到有效實現(xiàn)。