論中醫“治未病”的法律地位

趙丹，顏淵胤

北京中醫藥大學人文學院，北京100029

論中醫“治未病”的法律地位

趙丹，顏淵胤

北京中醫藥大學人文學院，北京100029

近年來，隨著中醫“治未病”工作逐步完善，中醫“治未病”在全國各地一片繁榮景象，在獲得良好社會反響的同時，也得到人民群眾廣泛參與和認可。該文旨在探究分析中醫“治未病”的法律問題，從而對完善規范我國中醫“治未病”提出建設性法律意見。

中醫“治未病”；法律問題

1 中醫“治未病”意義

“治未病”不僅是我國傳統中醫學思想寶庫的瑰麗，也是現代以及未來醫學的發展方向和目標?！爸挝床　弊钤缭从趦汕Ф嗄昵暗摹饵S帝內經》，文中明確提出：“是故圣人不治已病治未病，不治已亂治未亂，此之謂也?！保ā端貑枴に臍庹{神大論》）孫思邈在黃帝內經的基礎上提出：“古人善為醫者，上醫醫未病之病，中醫醫欲起之病，下醫醫已病之病”。治未病包含3個方面：未病先防、既病防變、愈后防復。其中，“治未病”最主要的功效是防病于未然。

由于亞健康狀態是指處于健康狀態和疾病狀態之外的第三種生命狀態，是屬于健康狀態向疾病狀態發展的中間狀態，因此，亞健康狀態與中醫“治未病”的“未病”狀態相吻合?！秶抑虚L期科學和技術發展規劃綱要(2006—2020)》明確提出：疾病防治重心前移，堅持預防為主、促進健康和防治疾病相結合。世界衛生組織在《迎接21世紀的挑戰》報告中指出：“21世紀的醫學，不應繼續以疾病為研究對象，而應以人類健康作為醫學研究的主要方向。”我國《國家中長期科學和技術發展規劃綱要(2006～2020)》中提出的健康要求以及醫學發展目標和趨勢的改變與中醫“治未病”理念不謀而合，治未病的理念和實踐得到社會各方面關注，并顯現出輝煌壯闊的前景。

中醫文化植根于我國優秀傳統文化土壤，在幾千年的歷史長河中一直庇佑中華民族健康。我國提出要構建具有中國特色的醫療服務體系，實現人人均能享有基本醫療服務的目標，中醫醫療服務不可或缺，更不能或缺；同時，治未病服務是醫療服務中的首要任務，而中醫“治未病”又是治未病服務中的可以信賴和用來的手段。中醫“治未病”服務是指在中醫“治未病”理念指導下運用中醫相關理論、技術、藥物等，解決人體健康問題的醫療服務。

在機遇與挑戰并存的今天，為了使中醫“治未病”能夠在時代的潮流中撥浪向前，尚有亟待解決的法律問題需要引起我們的關注。

2 中醫“治未病”的法律地位不明確

雖然，中醫“治未病”的作用早已被國家和民眾所關注，但是，卻尚未確立中醫“治未病”本應具有的法律地位。

在《中華人民共和國中醫藥法》尚未出臺的情況下，我國現階段對于中醫藥領域的最高效力的法律法規是國務院頒布的《中華人民共和國中醫藥條例》，條例對于中醫“治未病”方面的并沒有做出任何規定，最多的是宣示性的規范一下中醫保健，但中醫“治未病”并不完全等同中醫保健。并且其他關于中醫保健的法律條文則是散見于一些單行法律法規或其他規范性文件當中，如《行政許可法》《執業醫師法》《關于中醫推拿按摩等活動管理中有關問題的通知》以及《中醫養生保健機構基本標準》（試用稿）等。這些法律法規或規范性文件并沒有明確中醫“治未病”的法律地位，進而也未形成對中醫“治未病”服務有效的保障機制。

明確中醫“治未病”法律地位不僅對于國民健康保障、完善醫療服務體系具有重大意義，同時在保護和弘揚中醫傳統文化方面傳遞著巨大“正能量”。因此，明確中醫“治未病”法律地位意義主要體現在以下三方面：

第一，明確中醫“治未病”法律地位體現國家層面對于國民健康的重視程度，國家在采取一切有利于國民健康的醫療舉措來保障國民健康。

第二，明確中醫“治未病”法律地位能引導國民對中醫文化是科學意識的正確認識，能消除國民對中醫文化的誤解，能減少中醫醫患糾紛。

第三，明確中醫“治未病”法律地位有利于保護和弘揚中醫文化，有利于引起地方對中醫文化的足夠重視。使中醫文化在國家層面宣傳的同時，在我國，尤其是年青一代中，保持旺盛生命力，使中醫文化能夠繼承和發揚。

3 如何確立中醫“治未病”法律地位

如前所述，中醫“治未病”關乎中國國民健康問題；并且隨著國民對于健康的關注度不斷提高，國民健康觀念已經從“治已病”轉變為“治未病”。在全國各地的中醫醫院和中醫院校多數都有中醫“治未病”服務以及對中醫“治未病”的相關研究，同時許多地方政府把中醫“治未病”納入公共衛生健康服務體系范圍。因此，確立中醫“治未病”法律地位，使中醫“治未病”有法可依，填補中醫“治未病”法律空白，從而更好為國民健康服務刻不容緩。

3.1 寫進《中醫藥法》，在國家基本法中有所體現

如前所述，中醫“治未病”對于保障國民健康意義重大，極具立法意義。中醫“治未病”如何寫進基本法可以借鑒中國計劃生育政策寫進憲法并形成規范計劃生育專門法的相關經驗。計劃生育政策寫進憲法經歷了復雜曲折過程，由第一次提出遭到反對抵制，到人口出現重大問題從而國家宣傳提倡，并在立法中加以明確規定；從1980年寫進《婚姻法》第二條，到1982年寫進《憲法》第二十五條再到2001年出臺專門規范計劃生育的法律《中華人民共和國人口與計劃生育法》，歷史值得玩味并應該借鑒，在我國民眾大部分處于亞健康狀態的今天，國家應該高瞻遠矚地面對健康保障問題，而不能等出現更大更嚴重問題的時候再去解決。因此，中醫“治未病”應當寫進我國基本法。結合我國實際情況，在中醫藥領域的基本法《中華人民共和國中醫藥法》（以下簡稱《中醫藥法》）尚未出臺公布的情形下，中醫“治未病”應當寫進《中醫藥法》草案，在以后頒布的《中醫藥法》中有相關法律條文規定；或者在頒布《中醫藥法》之后，在實施《中醫藥法》的相關司法解釋之中予以體現。

3.2 寫進部門規章

依照我國現行行政法律法規的相關規定，在國家尚無明文法律規定的情形下，有關國務院政府部門可以制定部門規章來規范相關事項，達到有法可依的法治目的。依據我國實際情況，在中醫“治未病”沒有相關法律規定的情況下，衛生部、中醫藥管理局。國家衛生和計劃生育委員會應當制定相關的部門規章，來解決中醫“治未病”的相關法律問題，使其盡早走上法律軌道。

3.3 寫進地方性法規或地方性政府規章

隨著中醫“治未病”工作在全國各地有序開展，并且結合許多地方政府把中醫“治未病”納入公共衛生健康服務體系范圍的實際情況，中醫“治未病”應當寫進地方性法規或地方性政府規章。以《四川省中醫條例（修訂案）》為例，在2009年《四川省中醫條例(修訂案)》提請省十一屆人大常委會第十一次會議審議時，提出：根據中醫強調“治未病”的特點，修訂草案中還鼓勵中醫醫療機構開展“未病先防，已病防變，瘥后防復”工作，從而確立“治未病”的法律地位。因此，各地方政府應當結合當地實際情況，將中醫“治未病”寫進地方性法規或地方性政府規章。

3.4 寫進醫療保險等相關法律或司法解釋

在醫療保險等相關法律或司法解釋中，對中醫“治未病”應有所體現，可以將中醫“治未病”的相關措施，納入醫保范圍，在經濟杠桿的作用下，普及中醫“治未病”。同時，中醫“治未病”并不是增加醫療負擔，恰恰是防病于未然，最終減輕醫療負擔。

4 解決立法不足引發的實際問題

由于法律相關規定不足造成中醫“治未病”在實踐中引發諸多問題，依照現有相關法律法規，對其在法律角度進行嘗試性的解決。

4.1 明確中醫“治未病”服務機構設立標準

中醫“治未病”服務機構應當以醫療機構標準設立或者在現有的醫療機構中設立相關的中醫“治未病”服務部門或科室。因為根據《醫療機構管理條例》《醫療機構管理實施細則》以及《執業醫師法》的相關規定，只有醫療機構才能從事醫療行為。而中醫“治未病”服務是在中醫“治未病”理念指導下運用中醫相關理論、技術、藥物或手段等，進行解決人體健康問題的中醫醫療服務。因此，中醫“治未病”服務機構應當按照醫療機構設立標準進行設立，以體現中醫科學性與嚴謹性。

4.2 明確中醫“治未病”服務范圍

根據中醫“治未病”服務的相關概念，中醫“治未病”服務范圍應包含一般中醫醫療服務，如中藥、推拿、按摩、刮痧、拔罐、針灸、藥酒等方式，還應包括除上述服務方式外任何以中醫理念或方法達到“未病先防、既病防變、愈后防復”效果的其他保健服務。對中醫“治未病”服務范圍進行如此規定是因為中醫醫療和中醫保健存在法律上的辨析區別，而諸多中醫技術和中醫療法如推拿、針灸等同時具有醫療和保健的雙重功效。因此，中醫“治未病”服務理應包含能夠保障健康的中醫醫療服務和中醫保健服務。

4.3 明確中醫“治未病”服務標準

中醫“治未病”的服務標準應由立法確立。因為該標準涉及到服務機構和消費者的合同標的問題。服務標準如不加以確立，則容易引發合同糾紛，甚至引發激化醫患糾紛。根據《消費者權益保護法》的相關規定，消費者具有知情權。因此，中醫“治未病”服務標準不應只是作為經驗結論存在于中醫服務者心中，而消費者并不知情。同時部分中醫“治未病”服務的消費者也是患者，如立法不能確立中醫“治未病”服務標準，容易引發中醫醫患糾紛，不利于和諧社會的構建。

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On the Legal Status of Traditional Chinese Medicine of“Preventive Treatment of Disease”

ZHAO Dan，YAN Yuan-yin
Lecturer of Beijing University of Chinese Medicine Faculty of Humanities，Beijing，100029 China

In recent years,as the traditional Chinese medicine of“preventive treatment of disease”work is being perfected step by step,it is getting prosperous across the country.this paper intends to study and analyze the legal problems of“preventive treatment of disease”so as to raise constructive legal advices for perfecting and standardizing the traditional Chinese medicine of“preventive treatment of disease”.

Traditional；Chinese medicine；Legal problems

R221

A

1672-5654（2015）03（b）-0193-02

2014-12-10）

北京中醫藥大學自主選題資助項目（2014-QNJSZX-003），及國家中醫藥管理局“十二五”中醫藥重點學科（培育學科）“醫藥衛生法學”資助項目。

趙丹（1980-），男，沈陽人，碩士，講師，主要從事名商法和醫藥衛生法學研究工作。