跨國公司無國籍化發展趨勢研究

◇況宇佳

一、跨國公司的含義與特征

跨國公司又稱跨國企業,是國際經濟關系的重要參加者，是國際經濟法的重要主體。根據 《聯合國跨國公司行為守則（草案）》中的定義，跨國公司是指由分設在兩個或兩個以上國家的實體組成的企業，而不論這些實體的法律形式和活動范圍如何。根據跨國公司的含義，可以概括出跨國公司的基本特征：

1.跨國公司具有跨國性?？鐕镜膶嶓w分布于多個國家，在多國從事投資經營活動，其在國外的經營通常采取子公司、參與公司、分公司等形式，但是母公司和總公司通過所有權或其他手段對這些實體的活動進行決定性的控制。所以，通常將某國的跨國公司定義為其母公司或總公司位于該國，在其他國家設有跨國經營活動的公司集團。

2.跨國公司具有戰略的全球性和管理的集中性。由于跨國公司的經營范圍涉及多國，所以在其制訂戰略時應從整個公司的利益出發，以全球為逐利戰場，以取得最大化和最長遠的高額利潤，而不是從某個分公司或者某個地區著眼。

3.公司的內部具有不可分割的相互聯系性。跨國公司的運作由各個實體的相互配合實現，特別是母公司和子公司之間存在著相當密切的關系。這種聯系對跨國公司的經營既有促進作用，也有阻礙作用。

二、跨國公司的發展歷程

跨國公司的起源，可以追溯到1600年成立的東印度公司。東印度公司由一群有影響力的商人組成，公司共有125個持股人，在印度西部的蘇特拉、東南部的馬德拉斯、加爾各答等地建立了諸多貿易站，之后其勢力逐步滲透到中國及東南亞諸國。沒有被當時的世界所料到的是，東印度公司竟然開啟了一種嶄新的貿易形式雛形——跨國公司。20世紀90年代以來，跨國公司開始在全球范圍內優化資源的配置，而這一趨勢也逐步流行起來，成為各個大型跨國公司的新趨向。這樣不僅能更加穩固地占領世界市場，降低生產成本，也能靈活地運用不同的經營模式，獲取最高的利潤率。

三、跨國公司的作用

經濟全球化是近年來國際經濟發展領域最常見的詞，而經濟全球化發展的原因也為國際社會予以絕對的關注。

關稅與貿易總協定集中調整的是貨物貿易，然而在關貿總協定發展后期，服務貿易和知識產權貿易在國際貿易領域所占有的比例已經不容忽視，關貿總協定具有局限性的管轄范圍不能適應國際貿易的這種新發展。其次，非關稅貿易措施日益增多，關稅減讓帶來的優勢作用遭到削弱。最后，在爭端解決方面，關貿總協定遠遠不能適應實際需要，致使貿易爭端多懸而未決。為了彌補這些不足，世貿組織（WTO）組建成立，世貿組織完善了貨物貿易的法律制度，擴大了管轄的產品范圍和部門領域，將調整范圍擴大至服務領域、與貿易有關的投資和與貿易有關的知識產權等領域，建立了貿易政策審查機制 （TPRM），健全了爭端解決機制。而無論是GATT，還是WTO，其宗旨都被描繪為促進國際貿易的自由進行，追求各方的“雙贏”，促進了跨國公司的發展與擴張。

四、跨國公司的國籍標準

當人們討論某個跨國公司的國籍或者母國的時候，其標準可能是不相同的。這些標準可概括為以下幾類：

一、成立地說。這種主張認為，法人是法律為特定目的而創設的擬制人格，它只有經過成立地國家的批準才能成為法律上的主體。

二、主要營業地說。此說認為，法人的住所是法人的經營管理或營業中心所在地，因此法人的國籍應依其主要營業地而定，即主要營業地在內國的為內國法人，主要營業地在外國的為外國法人。

三、設立人國籍說，或稱資本控制說。此說主張法人的國籍應按組成法人的成員的國籍來確定。

四、復合標準說。第二次世界大戰以后，隨著法人在國際經濟交往中的作用日益加強，出現了一種把法人的住所和法人的登記注冊地結合起來確定法人國籍的主張。

五、跨國公司無國籍化的出現

1．跨國公司無國籍化的含義?？鐕镜臒o國籍化并不是說跨國公司沒有國籍，而是指跨國公司的母國意識正在不斷減弱，其同母國的經濟聯系不斷減弱，在制訂公司戰略時更加傾向于著眼全球。

跨國公司的無國籍化淡化了國籍，淡化了跨國公司母國的地位，而突出了本土化，突出了成本與效率優先的規則。母國的公司總部作為整張網的最中心，更多的起到支撐作用，其決策作用則被弱化了。

跨國公司將全世界的國家作為一個整體，從全世界的角度出發，在全球范圍內進行投資、交流、生產、銷售，建立全球性的營業網絡，將分布在地球上不同地區的不同原材料、資金、技術、勞動力等予以優化配置，將最便宜的原料以最優化的運輸方式運送到生產效率最高、勞動力價格最低廉的地方組織生產，然后再將其生產的產品運送到需求量最大的國家，獲取最高額的利潤。

2.跨國公司無國籍化的原因?？鐕緹o國籍化趨勢的出現是多種原因所導致的結果。

首先，國際貿易競爭環境在近年發生了巨大的變化。其次，以信息技術為標志的新科技革命成為全球關注的焦點。再次，金融資金開始在全球范圍內自由流動，這開啟了經濟全球化發展的新篇章。

為了適應競爭環境的變化，跨國公司在股權以及管理架構等方面做出了相應的調整，跨國公司吸納資金的范圍從一國發展到向全球吸納，這同時也意味著，跨國公司的股東構成也在向全球范圍發展，而隨著這種發展，跨國公司的管理架構、治理結構甚至是企業文化也要發生相應的變化，但是無一例外的是，這些變化都使得跨國公司朝著無國籍化的方向發展。

六、無國籍化跨國公司的法律關系

跨國公司的無國籍化趨勢雖然日漸顯著，但是其與母國之間的法律關系卻是不可消除的。這是因為，淡化母國意識并非使母國不復存在?？鐕镜哪竾匀粫鶕陨淼那闆r，對跨國公司進行必要的管理，以使跨國公司對母國的積極作用更加明顯，同時削減其消極作用。以中國為例，中國政府會對跨國公司的投資進行投資前審批、投資中促進以及投資后監管。政府代表母國多通過法律規定對跨國公司的各項活動進行管理和監督，所以筆者認為，跨國公司與母國的關系應該為管理與被管理的經濟行政管理法律關系，二者也在這個過程中相互利用，發展自身。

而跨國公司與東道國之間的法律關系，當然也存在著經濟行政管理法律關系，同時，二者之間也存在著特許協議法律關系。所謂特許協議法律關系，是指跨國公司為了能夠在東道國從事某種活動，與政府簽訂某些協議，而這種法律關系的性質以及這類合同到底是屬于國際合同關系還是國內合同關系，仍然存在爭議。

母公司與子公司的關系為股東與公司的關系，母公司對子公司的決策通常具有決定性的作用，母公司也常為子公司的唯一股東或者享有股權最多的股東。在責任承擔方面，子公司通常具有獨立的法律人格，能夠獨立地享有權利、承擔義務。但根據英美法的規定，在某些特殊情況下，可以適用公司人格否定的制度，直接追究跨國公司的母公司的責任，子公司不用承擔責任。

跨國公司各實體在法律上的獨立和其在經濟上的關聯性是國內公司不具備的特點，這種特點使得跨國公司面臨一系列的法律問題，容易導致法律沖突。一方面，跨國公司的母公司可以通過各種途徑對海外的子公司造成許多影響，使這些子公司的經營活動與母公司以及母國發生密切的聯系；另一方面，這些關聯性使得母國對跨國公司的立法管轄和司法管轄有了依據。雖然無國籍化跨國公司淡化了母國意識，增強了跨國公司在全球各地之間的聯系，但是一些法律沖突卻是至今無法避免的，這些沖突使得跨國公司在合同法、公司法、外國投資法、稅法等方面面臨著諸多不同，這些沖突可以主要概括為管轄權的沖突和法律適用的沖突。

跨國公司雖然依據東道國法律設立，具有東道國國籍，在形式上來說，東道國似乎擁有絕對的管轄權，但是由于母公司對海外子公司的控制權，這可能會導致東道國對于母國的母公司的經營行為行使管轄權，這就造成了東道國和母國之間的管轄權沖突。另一方面，東道國或者母國可能利用不同類型的法人國籍標準，采取某種方式，如股權控制來擴大本國的管轄權。

而對于法律適用的沖突，跨國公司在不同國家的經營活動可能把各國互不相同的公司法聯系起來，各國這些不同的公司法律和制度可能需要同時適用于跨國公司的某一法律糾紛，這樣就會產生法律適用上的沖突。例如跨國公司母子公司的責任承擔方面的法律適用沖突，美國有“揭開公司面紗”制度，可以否認子公司的公司人格，由母公司承擔責任，中國的母公司可能受到這制度的影響，承擔由于外國子公司的原因而引起的責任，但是中國卻沒有這項規定，這必然引起判決承認和執行的沖突。為解決這類沖突，各國應該與國際接軌，吸收先進的立法經驗，作為例外規定，用以為本國謀利。

即便一國之內的法律，也可能存在沖突。以我國的《外商投資企業法》和《公司法》為例，如外商投資企業的設立需要主管部門的批準，而《公司法》則沒有關于批準程序的規定。同樣是董事會，外商投資企業的董事會與內資企業的董事會職權并不完全相同。這類沖突的解決主要根據特別法優于普通法、上位法優于下位法的原則來解決?！豆痉ā肪鸵幎?，外商投資的有限公司適用公司法，有關外商投資企業的法律另有特別規定的，適用其規定。

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