雷群安,陳少紅
(韶關學院法學院,廣東韶關512005)
粵北民間文學藝術的現狀及其法律保護研究
——以韶關地區為例
雷群安,陳少紅
(韶關學院法學院,廣東韶關512005)
粵北民間文學藝術在全球化、信息化、現代化的沖擊下,面臨日漸式微與流失的困境。而當前民間文學藝術的保護主要是行政主導的模式,文化主體反而處于邊緣狀態。應在知識產權框架內貫徹法律的衡平原則并推進民間文學藝術專有權制度的構建,實現民間文學藝術的活態傳承與發展。
民間文學藝術;法律保護;知識產權
2014年11月,中國主辦的亞太經濟合作組織(APEC)領導人非正式會議可謂是一場民間傳統文化的盛宴。會議期間,剪紙、漆雕、彩塑等民間藝術品為世界諸國展示了大國的文化風采。放眼過去,從2008年的北京奧運會,到2010年的上海世博會,再到2014年的北京APEC會議,民間文學藝術已然不止生存于鄉土山間,更上升到戰略層面,成為國家與地方間軟實力較量的重要因素。然而在全球化、信息化、現代化的沖擊下,民間文學藝術的漸趨消弭與流失也是不容忽視的事實。傳統生產方式的轉變,摧毀了民間文學藝術賴以存續的社會土壤和群眾基礎。在經濟發展呈知識化趨勢的今天,傳統知識資源與產業的結合本可以為民間文學藝術注入時代的活力。而正是在社會現代化與商業利益的雙重驅動下,民間文學藝術保護和利用的利益平衡格局又被打破。
值得肯定的是,2014年9月國家版權局公布的《民間文學藝術作品著作權保護條例(征求意見稿)》,使我國民間文學藝術作品版權保護制度逐步走出權利義務邊界模糊的尷尬境地。然而令人感到遺憾的是,作為近現代文明制度的典范,知識產權法律制度與傳統的民間文學藝術呈現出諸多的錯位。有鑒于此,民間文學藝術知識產權保護的理論仍有待進一步深化和探討。故本文立意于我國經濟社會發展之需,以粵北地區為切入點,以韶關為重點調查地區,基于知識產權法學的視角,通過對粵北民間文學藝術的現狀、保護困境及保護救濟進行論述,以期助力于我國民間文學藝術法律保護制度的構建。
概念界定是理論研究的邏輯起點。盡管廣大學者對民間文學藝術多有探討,但學界對于其術語的選擇以及概念界定仍然莫衷一是。本文認為,民間文學藝術是由特定地域的社會群體或個人創作,體現該群體特定品質或文化遺產要素,代代相傳并處于不斷發展的各種傳統的創造性文學或藝術成果[1],包括語言形式、音樂形式、動作形式以及物態形式,具有集體性、長期性、變異性、繼承性。
(一)粵北民間文學藝術的生存現狀
粵北地區有著厚重的文化底蘊,集聚濃郁的客家嶺南風采,融匯瑤、壯、畬等少數民族風情,盡顯傳統的歷史風華。在各族群人民長期的生產生活實踐中,種類繁多的民間文學藝術作為粵北族群歷史承繼與文脈延續的自我展現,塑造著粵北的區域特色。盡管如此,置身于社會轉型的大背景之中,粵北民間文學藝術也未能幸免于難。一是生產方式的根本性改變,使粵北民間文學藝術日漸失去受眾群體,出現斷層的存續危機。據統計,目前韶關市從事采茶戲編創和研究的已不足10人,每逢排演重大劇目都需要從湖南、廣州外聘花鼓戲、粵劇作家和導演[2]。而作為粵北采茶戲國家級項目傳承人的吳燕城如今也已是花甲之年了。粵北采茶戲陷入文化人才青黃不接、傳承鏈條弱化的瀕危局面①韶關市著名作家沈妙光(筆名華元)所作《傷題粵北采茶戲》恰好反映了粵北采茶戲的生存現狀。全詩為:“浩嘆辛酸話采茶,百年歌舞近懸崖;傷心演藝傳無后,疾首人才零落花;遺產應懷憐惜意,家珍豈敢視如沙?君看相水滔滔去,卻入愁腸奏吉他!”載http://book.sgxw.cn/2012/0720/1580.html(2015年2月7日訪問)。。二是工業文明的發展,逐步架空民間文學藝術的文化內核。作為粵北文化特色代表的民間手工藝品,其生存現狀也不容樂觀。不可否認的是,在工業化生產下,機器的集約化、批量化生產可以創造出新的經濟增長點,但手工工藝品蘊含著人的情感和個性,這種獨創性和個性化是不可復制的。機器生產使建立在特定文化基礎上的民間藝術品失味,缺乏靈性的機器產物確不利于文化本真性的保存。三是民間文學藝術領域眾意性侵權現象嚴重。數字化時代下科技產品的普及,使民眾可以隨時記錄下所需信息并通過互聯網的平臺進行分享。基于民間文學藝術屬于公有領域的簡單認識,對于傳統戲劇、舞蹈等表演活動,民眾喜于錄像的現象并不少見。根據《中華人民共和國著作權法》之規定②《中國人民共和國著作權法》第38條第1款第4項之規定為:“表演者對其表演享有下列權利:(四)許可他人錄音錄像,并獲得報酬”;第47條第1款第10項之規定為:“有下列侵權行為的,應當根據情況,承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任:(十)未經表演者許可,從現場直播或者公開傳送其現場表演,或者錄制其表演的”。,未經表演者許可進行錄音錄像的行為系侵權行為。而民眾對此似乎意識不到。
(二)粵北民間文學藝術的保護實踐
面對如此現狀,在文化成為社會生產關鍵性資源的今天,民間文學藝術的保護愈發成為文化建設中的一股洪流。從國家發展的角度來講,著眼于法治建設的層面,民間文學藝術的法律保護路徑清晰可現:《中華人民共和國憲法》為民間文學藝術的法律保護奠定了根本性的憲法基礎,以《中華人民共和國非物質文化遺產保護法》和《中華人民共和國著作權法》為代表的規范為其提供了“公法-私法”雙管齊下的法律保護模式,并與其他法律法規相互補充構成體系。而基于地區建設的視角,在廣東文化強省建設的影響下,粵北地區也作為文化保護活動的踐行者,進行了一系列的保護實踐探索。
1.建立非物質文化遺產保護、傳承與傳播三位一體的工作機制
民間文學藝術作為非物質文化遺產的下位概念,在非物質文化遺產保護中自然也得到拯救性的發展。首先,在機構建設方面,韶關地區成立“非物質文化遺產保護中心”,初步形成了市文化館、縣(市)文化館、鎮文化站三級分立協同工作系統,致力于韶關地區非物質文化遺產的普查、申報和保護工作。其次,加強對各級各類非物質文化遺產代表作和項目代表性傳承人的調整與管理。韶關市現已形成了包含“國家級—省級—地市級—縣(市)級”在內的四級非物質文化遺產名錄體系。目前,韶關市已擁有國家級名錄5個,分別是民俗類《瑤族盤王節》、傳統美術類《瑤族刺繡》、傳統戲劇類《粵北采茶戲》、傳統舞蹈類《龍舞(香火龍)》、傳統音樂類《瑤族民歌》;廣東省省級名錄18個,韶關市市級名錄37個,縣(市)級名錄52個;國家級傳承人2人,省級傳承人20人(含國家級),市級傳承人50人(含省級)[3]。再次,文化的發展和創新首先在于傳承,而傳承渠道的大小對于傳承的成效又顯得至關重要。一方面,粵北地區著力建設非物質文化遺產傳承基地。在2015年1月廣東省文化廳公布的廣東省第二批省級非物質文化遺產傳承基地名單中,韶關市、清遠市各有3項入選③其中韶關市入選的項目基地分別是:國家級項目傳統美術類瑤族刺繡,傳承基地為乳源瑤族自治縣瑤繡協會;省級項目傳統音樂類龍船歌,傳承基地為南雄市文化館;省級項目傳統戲劇類樂昌花鼓戲,傳承基地為樂昌市三溪鎮人民政府。資料來源:廣東省文化廳關于公布第二批省級非物質文化遺產傳承基地的通知,載http://www.gdwht.gov.cn/plus/view.php?aid=34801(2015年2月12日訪問)。。另一方面,積極推動教育傳承方式的實施。選擇、傳遞、創造文化是教育的特有功能,教育自古就承擔著文化傳承和價值塑造的重要職責。近年來,韶關市開展各種培訓班①2014年12月22日至23日,韶關南雄開展由省文化館主辦,南雄市文化廣電新聞出版局承辦的2014年廣東省(韶關)非遺保護工作業務培訓班。載http://sgzjgt.gov.cn/ReadNews.asp?NewsID=10223(2015年2月12日訪問)。,編寫出版了中國廣東乳源瑤族自治縣鄉土教材《瑤語》、文化專籍《穿在身上的史書:瑤繡解讀與應用》等書叢,致力于推動非物質文化遺產進校園②如韶關南雄市推進“南雄采茶戲進校園”,接力采茶戲的傳承。載http://www.wenming.cn/syjj/dfcz/gd/201408/t20140825_2137791. shtml(2015年2月14日訪問)。,接力文明傳承之火,引領文化復興之潮。最后,在文化遺產傳播方面,除了傳統節日,粵北地區還陸續進行文化遺產的宣傳展示活動,跨地域促進文化交流,以營造良好的文化氛圍,擴大地區影響力。
2.初步嘗試文化生態保護區建設
文化生態保護區是一種綜合地域文化價值觀、文化歷史、文化樣式等要素的保護模式,其提出與設立是文化遺產整體性、完整性保護工作的創舉。在政府的引導下,于文化特色鮮明的集聚區域,粵北地區著力推進瑤族文化(乳源)生態保護實驗區、瑤族文化(連南)生態保護實驗區的建設,抓緊實施文化生態保護區建設總體的布局和規劃,以期實現文化遺產的活態傳承與發展。
(三)對粵北民間文學藝術保護現狀的反思
我國包括地區層面對民間文學藝術所做的努力實踐與先行探索都是值得肯定的。然而毋庸諱言的是,目前我國對民間文學藝術的保護現狀還不足以徹底解決社會轉型遺留的難題。立足于法治建設的現實,作為民間文學藝術的特別立法——《非物質文化遺產保護法》,僅僅從公法的角度對其予以保護,難以于知識經濟時代的市場活動中對平等主體的利益份額進行正義分配。而作為民間文學藝術私法保護模式的典型——知識產權制度,也顯得過于泛化和隱晦。爾外,在法律保護體系構建中,法律法規之間協調與銜接的不力也一直為學界詬病。兩年來知識產權法律的修正,并未見其有可以直接與公法保護模式相支撐與銜接的內容。即使在知識產權制度內部,在“國務院另行規定”未出臺之前,也陷入無法實施的尷尬境地,而這往往成為司法裁判陷入兩難困境的根源。誠然,法律的功能并未能真正得到落實和發揮,以在共存和協同的基礎上達到合理的優化狀態。
再反觀粵北民間文學藝術保護的踐行措施而不難發現,“在現有的非遺保護實踐中多為政府主導,文化持有者反而被邊緣化,文化主體缺位現象嚴重”[4]。不可否認,作為社會公共管理者和決策者,政府承擔著發展文化事業,服務社會大眾的重要職能。然而,行政的力量也是有限的,區域的文化發展不能簡單等同于政府的工作投入。政府法律機制的效用與持久同政策力度成正比,這對行政管理部門的投入載荷是嚴峻考驗,而外在的善意面臨促發政策指向性的過度保護開發和文化內涵空洞化[5]。與此同時,文化主體的缺位而對行政保護的過度依賴,勢必削弱民眾文化傳承的自覺性,造成文化信仰的缺失。
總之,民間文學藝術的保護現狀呈現出立法、行政、司法三者力量的不均,在行政主導強勢保護下問題的浮現突顯了邏輯層面上應然與現實層面上實然之間的矛盾,映射了民間文學藝術法律保護研究的必然與當然。
民間文學藝術的法律保護正遭遇現實發展的瓶頸,洞悉其生存社會的癥結所在,是立法理論和實踐探索的先行步驟。
(一)知識產權文化土壤的缺失與法律意識的匱乏
通觀我國知識產權制度的構建史,可以說中國的知識產權更多是法律移植下的產物。知識產權制度在中國的確立,并非完全出自國內經濟發展的內在需求,國際環境的外在壓力成為制度建立的關鍵性誘導。盡管知識產權制度確為市場經濟的發展有所助力,但作為近現代制度的典范,知識產權與傳統的主流文化觀念并未達到合理的相容狀態。這一點粵北地區概莫能外。粵北傳統分享式的文化觀念長久地扎根于本土民眾的心靈土壤,民間技藝者往往扮演的是文化弘揚使者的角色,而非權利的主張者。那么,基于民間文學藝術屬于公有領域的簡單認識,作為普遍侵權者,自然也不存在違法的道德譴責;而作為權利的持有者,也不存在權利救濟的迫切需求了。知識產權框架設計下民間文學藝術的產權利用、產權交易就更談不上了。
(二)民間文學藝術與現存知識產權制度的抵觸與沖突
知識產權的客體系知識產品,民間文學藝術具有知識產品的特性,受知識產權制度的規范和調整自不待言。以平衡原則作為核心法則的知識產權制度也與民間文學藝術的政策目標存在契合之處。但中國知識產權制度的歷史形成過程,表明“制度的建立只是疲于兌現加入世界結構的承諾,而這種制度對中國本身的貢獻和意義,無從考慮也不容考慮”[6]。作為國際力量博弈下的產物,知識產權更多體現的是西方發達國家的利益訴求,與傳統的民間文學藝術呈現出諸多的沖突。而這往往成為學者質疑民間文學藝術知識產權法律保護模式的依據所在[7]。
1.民間文學藝術的公益屬性與知識產權的私權屬性
民間文學藝術從總體上來講是集體創作的智慧結晶。保護民間文學藝術的政策目標不僅在于拯救邊緣文化,還在于促進文化的傳播和創新。在文化建設中,民間文學藝術也被賦予了戰略構想的意義。因此,民間文學藝術也就自然帶有公共關系、公共利益的意味了。而基于規范分析的路徑,我國加入的《與貿易有關的知識產權協定》中明確要求成員國“認識到知識產權為私有權”。知識產權之所以屬于民事權利是由于它所反映和調整的社會關系是平等主體之間的財產關系,因而具備了民事權利共同的本質的特征[8]。需要指出的是,學界有知識產權公權化觀點的提出[9],但“從知識產品的財產性、知識產權的私人所有性和權利行使的獨立性等角度來看,知識產權是私權”[10]。這一點無從懷疑,也不容質疑。是故,用知識產權絕對權的制度模式來規范公益屬性突出的民間文學藝術未免顯得過于捉襟見肘。
2.民間文學藝術的概括分類與知識產權的具體設計
民間文學藝術包含的文學、戲劇、技藝等,在一定程度上與專利、著作權制度存在耦合,而民間文學藝術自身的地域烙印又與市場經濟的商標或地理標志相吻。可在不同的價值目標追求之下,民間文學藝術與知識產權架構下的具體制度設計也難免存在錯位。專利制度是近現代策劃的以公開發明創造換取法律保護的創設,以期促進人類技術的發展和進步。民間技藝有很多早已進入公開領域,這顯然有悖于專利制度設計的初衷。另外,由于民間文學藝術早期公開和長期流傳,著作權法意義上的獨創性和專利法上的新穎性也難以得到滿足和認定。而透過商標制度來研判,商標注冊的本質目的在于商業領域,民間文學藝術自身帶有的神秘性、宗教性就預示了其表明身份的標識不是一種純粹發展商業的法律符號。
(三)民間文學藝術權利主體的特殊性與不確定性
民間文學藝術的集體性是其本質的突出特征,是由集體創作、集體流傳下來的。民間文學藝術的集體性并未排除具體創作者的作用,并未抹殺個體在民間文學藝術的創作與傳承中的重要性,但這種個人應被理解為集體的一員[11]。民間文學藝術作為區域寶貴的精神財富為族群民眾共同享有,而不為民眾中的任何一員獨占,但卻又和族群中每一個體的生存與發展息息相關。這就引發了關于族群民事行為能力的探討和個體成員能否作為民間文學藝術權利主體的爭論。且由于年代的久遠和文化的活性流動,權利主體的認定實非易事。粵北采茶戲凝聚了重要的文化價值,然關于其起源學界各執一詞。有的認為粵北采茶戲起源于江西,在清道光年間(約在1840年)傳入;有的藝人則認為,粵北采茶戲來自湖南道州采茶戲;還有的認為,粵北采茶戲是受宋元南戲中的滑稽劇的影響,滑稽劇隨中原人南遷,與粵北的花燈、紙馬、山歌等民間歌舞藝術相結合而形成[12]。撇開采茶戲的歷史考證不談,粵北地區的民眾在長期的實踐中為其注入智慧性的勞動,這是不容置辯的。但究竟何為采茶戲的真正起源族群而享有原生權利,則已無所適從。
對民間文學藝術的保護研究,其意義不僅僅在于為民間文學藝術提供靜態的資料整理和保存范本,還在于為其提供實踐保護的對策參考,更在于為民間文學藝術的活態流動和發展墊下先基。就民間文學藝術保護的正當性而言,民間文學藝術融入族群集體創造性勞動,伴隨著族群歷史生長和演進,呈現族群文化個性和核心價值觀念,屬于族群創造的合法財產。然文化的價值并非在于固步自封,而在于發展和利用。利用是促進權利人利益的實現,這是“保護”的應有之義,甚至在一定程度上是一種更“積極的保護”[13]。法律為族群構建專有保護的同時,又要統籌社會的公共利益,防止產權的過分擴張。知識經濟時代下,“尊重知識產權,激活創新之源,促進產權運用”三位一體的平衡機制構建成為探討的重點。
(一)培育和發展知識產權文化
前已述及,民間文學藝術私法保護的困境在于知識產權文化土壤的缺失與法律意識的匱乏。當前推進民間文學藝術的法律保護,最重要的任務非制度層面的完善,而是從精神和靈魂入手,在本土促進知識產權文化土壤的形成和培育,將知識產權的正義價值內化于心,形成尊重知識、推崇創新的良好風尚,以在法律信仰的力量之下,助推民間文學藝術知識產權先行工程的建設。文化的培育并非一蹴而就,知識產權文化的培育同樣不能撇開中華文化的歷史傳承性而空談。具備民族與區域特性的知識產權文化,應該在堅持敬賢禮士的傳統德化上,注入現代法律文明,逐步提升公眾的權利尊重與保護意識,爾后實現民間文學藝術專有與共享的辯證統一。
(二)民間文學藝術專有權的構建
鑒于民間文學藝術的種種特殊性而現有的知識產權具體制度難以覆蓋的現狀,民間文學藝術專有權的構建被提出。
首先,在權利主體上,民間文學藝術主體的認定既是其實施產權保護的起點,又是歸點。基于“創造性活動是權利產生的源泉”這一基本定則,無論是以洛克的財產權勞動理論為哲學依據,還是以黑格爾的財產權自由意志理論為法理根據,包括粵北民眾在內的具有創造智慧的族群和民間文學藝術衍生態的創作者,都理所當然地享有權利主體地位。而針對權利主體虛位關鍵性問題的解決,集體管理組織制度的引入不失為一條有效的途徑。民間文學藝術集體管理組織作為中介機構,一方面能有效解決民間文學藝術訴訟主體的適格問題;另一方面為了民間文學藝術發展和創新之需,也能及時溝通族群和利用者,充分挖掘本土文化資源,使民間文學藝術的產權交易成為可能。而民間文學藝術又帶有公益屬性,不能將之完全置于市場規律的調節之中,故“民間文學藝術集體管理組織似應以半官方性質為宜。這樣,既可以體現民間文學藝術權利人的自主性,保障其創造的積極性;又可以讓國家在需要實行強制許可或解決涉及民間文學藝術的國際爭端等問題中更具有靈活性”[14]。
其次,在權利內容上精神與物質層面的構建應該齊頭并進。權利的內容直接體現法律對民間文學藝術的保護水平。作為族群身份的表征,精神權利的內容不可忽視。精神權利的構建應該堅持尊重族群意愿、維持族群文化本真的原則。于此,可以借鑒著作人身權的權利體系。換言之,即構建包括發表權、署名權、修改權、保護民間文學藝術完整權在內的精神權利體系。而民間文學藝術蘊含的商業價值也越發成為目光的聚焦點。法律的價值就在于為民間文學藝術保護與利用的失衡狀態進行矯正,因此民間文學藝術的起源族群也應得到合理的經濟補償,以此改變發展落后局面,為文化的進一步繁榮提供經濟支持。
最后,在權利期限上民間文學藝術應該不受限制。民間文學藝術不同于其他知識,不會像新知識那樣喪失新穎性,也不會發生折舊而貶值。相反,民間文學藝術因其厚重的歷史內涵而受青睞,且在傳承過程中不斷演進。于此而言,時間不能成為民間文學藝術權利的限制性因素。
(三)民間文學藝術專有權的限制
過分的壟斷會對文化傳播的生命功能造成影響,進而損害社會公眾的利益。民間文學藝術專有保護與分享利用的利益衡平法則才是民間文學藝術知識產權制度的核心法則。民間文學藝術專有權的構建,確需引入合理使用制度、法定許可使用制度等利益平衡機制。民間文學藝術只有最終回歸并服務社會,才是目的的終極。
關于民族民間傳統文化的保護并不是一個新穎的課題,但卻時時刻刻處于新穎狀態,其原因就在于,它好像是法學領域的“哥德巴赫猜想”,盡管有不計其數的專家學者在為之奮斗,有的甚至傾注了畢生心血,但到目前為止尚未找到一個令人們滿意的答案[15]。民間文學藝術的法律保護之路,仍然任重而道遠。但盡管如此,理論與實踐先驅的不懈努力,終能助力于制度的建設。民間文學藝術不會成為中國知識產權永遠的傷痛,法治完善的進程仍在繼續。
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Research on the Status and the Legal Protection of the Folk Literature and Art in Northern Guangdong Province——Taking Shaoguan Area as an Example
LEI Qun-an,CHEN Shao-hong
(School of Law,Shaoguan University,Shaoguan 512005,Guangdong,China)
Under the impacts of globalization,informatization and modernization,the folk literature and art of Northern Guangdong Province are in the predicament of gradually declining and losing.The current protections are administrative-oriented,and instead,the main cultural entities have been marginalized.To inherit and develop the folk literature and art,we should implement the principle of balance in the framework of intellectual property law,and promote the construction of the exclusive rights system.
folk literature and art;legal protection;intellectual property
D922.6
A
1007-5348(2015)03-0107-06
(責任編輯:陳景增)
2015-02-23
韶關市2013年度哲學社會科學規劃課題“粵北民間文學藝術的現狀及其法律保護”(Z2013002);2014年國家級大學生創新創業訓練計劃項目“民間文學藝術的現狀及其法律保護研究——以粵北地區為例”(201410576017)
雷群安(1967-),男,湖南耒陽人,韶關學院法學院教授,碩士;研究方向:民商法理論。