加強小微企業法律保障體系建設完善促進中小企業發展條例的建議

中央經濟工作會議指出，要準確把握經濟發展新常態，特別提到小微企業作用更突顯，生產小型化、智能化、專業化將成產業組織新特征。據第三次全國經濟普查，截止到2013年末，從事第二產業和第三產業的小微企業法人單位785萬個，占全部企業法人單位95.6%；從業人員14730.4萬人，占全部企業法人單位從業人員50.4%。2011年6月1日，本市頒布實施了《上海市促進中小企業發展條例》，這是維護和保障中小企業法律權益的一項重要舉措。2011年6月18日，工信部等四部委出臺了《關于印發中小企業劃型標準規定的通知》，第一次提出了微型企業的標準。但與大中型企業相比，小微企業的市場經營和企業管理能力較差，融資渠道更窄，抗風險能力更弱，信息不對稱情況較普遍。

一、目前本市促進小微企業發展相關法律法規及政策存在的不足

（一）缺乏勞動標準豁免制度

據上海市人力資源社會保障局統計，2013年全市從業人員5人及以下的參保企業有30.7萬戶，占全部參保企業總數的70%，其社保繳納金額占全部企業社保繳納總額的3.6%。根據市工商聯的調研，受訪對象普遍表示人力資源成本占企業成本50%以上，除去員工的基本薪酬，企業要為每名員工承擔基本薪酬40-50%左右的社保支出，且數額在逐年上升，已成為很多小微企業生存與發展的最大壓力。所謂勞動標準豁免制度，即對符合產業發展要求的小微企業，允許它們在某些情形下可以不用遵從某些勞動標準。

（二）有關稅費法律規定不完善

1、稅收政策對小微企業的認定標準與其他政策的認定標準銜接存在問題。小微企業與小型微利企業是兩個不同的概念，小型微利企業的概念界定來源于《企業所得稅法》第28條 及《企業所得稅法實施條例》第92條。小微企業所涵蓋的范圍要大于小型微利企業，不僅包括一般性企業，還包括個人獨資企業、合伙企業及個體工商戶，且在運用具體指標判斷企業類型時，小型微利企業除了運用一般性指標（如從業人數、資產總額）外，還包括應納稅所得額指標，以突出優惠政策對企業盈利能力的考察。這就導致部分不符合小型微利企業界定條件的小微企業將享受不到稅基減半、稅率較低的優惠。

2、小微企業稅收政策落地存在不足。小微企業享受優惠政策的前置條件較多，享受小型微型企業的稅收優惠，必須是實行查賬征收企業所得稅的企業，賬務健全、財務核算規范，能準確核算收入、成本費用、利潤等。小型微型企業多是家庭式經營、夫妻經營等方式，購銷環節難以索取發票，內部管理不規范、賬務不健全，這就要求對小微企業采取靈活的稅收管理措施。

3、小微企業稅收政策體現激勵性不夠。目前對小微企業的所得稅優惠形式從根本上講是一種直接優惠，即對企業的經營成果進行評價，在此基礎上決定稅率大小而給予優惠，更大程度上是一種“事后獎勵”而非“事前激勵”。據上海市地稅局統計，2013年全市年納稅額低于1萬元的企業有46.5萬戶，占納稅企業戶數的47%，而其納稅總額僅占本市稅收總額的0.11%。

（三）有限責任公司市場準入的法定條件不足

1、出資形式有限。《公司法》并沒有肯定人力資本作為出資的形式，但人力資本出資對小微企業的創設，特別是對一些高精特尖行業，若能以人力資本作為出資方式之一，將會吸引和留住更多的高科技人才創業。

2、一人公司法定設立條件需要放寬。《公司法》將“一人公司”納入其調整范圍，給投資者提供了又一種小微企業形態選擇。但是，《公司法》從財務、法人人格否認等方面，對一人公司作出嚴格規制。如要求每一會計年度編制財務會計報告，并經依法設立的會計師事務所審計；對確立法人人格否認制度采取舉證責任倒置。這些制度仍對小微企業設置了較高的市場準入條件，超出投資者的實際履行能力。

二、完善法律法規，促進小微企業發展的意見建議

《上海市促進中小企業發展條例》出臺后，國家首次提出微型企業類型及劃分標準，這就需要從法律制度上與時俱進。特別是在《上海市促進中小企業發展條例》貫徹實施過程中，微型企業反饋的主要困難和突出問題，迫切需要有更加明確的法律條文對微型企業的合法權益予以保障。我們建議：

（一）給予小微企業明確的法律人格與市場主體地位，保障小微企業“不公平”競爭

小微企業進行市場交易的重要前提條件就是取得法律上的市場主體資格，進行生產經營活動。《上海市促進中小企業發展條例》作為維護本市中小企業法律權益的基本規范，建議對《上海市促進中小企業發展條例》第2條進行補充，盡快將符合微型企業劃型標準的企業納入本條例的調整范圍，并對其主體資格作出明確界定。為了促進小微企業的快速發展，政府部門應為其提供特殊性的扶持政策和靈活性的管理措施，推動小微企業在“不平等”的基礎上確保其公平參與經濟社會活動的機會。

（二）構建勞動標準豁免制度，實行分層化用工政策

鑒于勞動標準問題涉及到勞動監察部門、社保部門及司法部門等部門職權及職責，建議可由上海市高級人民法院組織相關部門進行研討，以《審判指導意見》的形式對勞動標準豁免制度作出規定。即可以不違背《勞動合同法》、《社會保險法》等強行法的規定，又可以讓小微企業在實際操作中有相應的法律指導，也使相關行政機關在行使具體行政職權時有據可依。

建議對《上海市促進中小企業發展條例》第12條進行補充，增加關于社會保險金豁免的條款，對年營業收入低于50萬元或從業人員少于5人的微型企業，其員工的社會保險金由市財政和區縣財政按本市上年度全市職工月平均工資的50%全額補貼。將現行的創業扶持政策中的社保補貼變為針對企業類型的社保補貼。

（三）推進稅費制度改革，研究結構性減稅政策

減免小微企業稅收，明確微型企業納稅人的稅收優惠主體地位，有助于減輕企業負擔，進而激發企業的活力和競爭力，同時對政府稅收影響有限。建議對《上海市促進中小企業發展條例》第38條的規定進行修訂：財政、稅務行政管理部門應當落實國家扶持中小企業發展的財政、稅收優惠政策，對符合條件的小型微利企業、中小企業投資國家鼓勵類項目等，依法給予稅收減免優惠。對微型企業，自營利年份起2年內免征企業所得稅，以后2年內減半征收企業所得稅。

（四）降低市場準入條件，擴大市場準入空間

結合《國家工商行政管理總局關于支持上海“十二五”時期創新驅動、轉型發展的意見》和臨港十條的相關規定及實施經驗，建議將上述兩個文件中經實踐證明行之有效的規定，吸納到《上海市促進中小企業發展條例》，確定“法無明文規定不違法”原則，適度放寬有限責任公司市場準入的法定條件，完善當前實施的公司資本制度，使其上升為地方性法規，以立法的形式予以明確。

1、適度放寬有限責任公司市場準入的法定條件。放開小微企業在場所、名稱及經營范圍等方面的限制，在不構成社會公共安全危害或直接構成對市民生活影響的情況下，允許投資創業者將家庭住所、租借房、臨時商業用房、農村宅基地房屋等作為注冊住所。拓寬企業名稱登記范圍，在不違背法律禁止性規定及我國參加或締結的國際條約內容的情況下，允許小微企業使用體現各自行業和服務特點的企業名稱，滿足小微企業參與市場競爭的需求。擴展經營范圍的表述，對小微企業經營范圍核定上，不拘泥國民經濟行業分類目錄的規定，凡法律沒有禁止性規定，可以準允小微企業使用。

2、豐富公司資本的出資形式。鑒于人力資本出資不僅有利于促進高科技企業的發展，也可以為公司帶來豐厚的轉讓收益和為公司帶來自身發展所需要的知識和技術，應將人力資本列入公司特別是科技公司的出資形式，以激發股東的投資熱情，以擴大股東的出資形式。