差之毫厘謬以千里

摘要：建設工程合同是承發包雙方就特定工程項目協商一致的書面約定。合同有瑕疵，將留下隱患，可能給合同的履行帶來不可控的風險。

關鍵詞：建設工程合同；合同爭議；工程結算

在經濟社會中，合同無處不在。合同一旦訂立，當事人各方的權利、義務明晰。合同的主要形式有口頭的，書面的。而合同的常見類型有買賣合同，租賃合同、運輸合同、委托合同、承包合同、贈與合同、居間合同等。

一、建設工程合同概述

在建設工程領域，合同主要包括勘察合同、設計合同、施工合同。常見的是建設工程施工合同。施工合同是發包方與承包方就特定工程建設項目而定立，合同的內容包括工程范圍、建設工期、開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方協作等。一般地，發、承包雙方在合同中約定合同價款，由于項目實際情況的變化，約定的價款可能會出現變化，為合理地分配雙方的合同價款變動風險，雙方應當在合同中明確約定合同價款的調整事件、調整方法及調整程序。

合同文件的組成，包括（1）合同協議書（2）中標通知書（3）投標函及投標函附錄（4）專用合同條款（5）通用合同條款（6）技術標準和要求（7）圖紙（8）已標價的工程量清單（9）其他合同文件——當事人雙方確認構成合同的其他文件。通常地這也是合同文件的優先解釋順序。

建設工程合同是發承包雙方結算工程價款、處理爭議的基本依據。因此，合同盡可能地詳細，完備、嚴謹。保證各條款不出現含糊或是互相矛盾。否則的話，有可能是一字之差謬以千里，為合同的執行帶來不堪設想的后果。

二、工程實例

某亞運項目配套的10KV供配電工程施工專業承包合同。資金來源是當地市財政統籌，合同簽約金額為51972810元（含10%預留金）。

合同內容為：從待建220kV的變電站或110kV變電站的10kV出線柜開關下裝頭至專用或公用變配電房低壓柜出線開關下裝頭范圍內的變壓器、高低壓柜及與其連接的電纜敷設、電纜管埋管敷設、電纜溝母線槽等的電氣安裝及土建安裝，包括專變房、公變房、開關房內土建、裝飾、機電安裝及其它附屬的工具設施等。

合同價款由四部分費用組成：

（1）分部分項工程量清單合計為44511309元；

（2）措施項目清單合計為1791016元；

（3）其他項目清單合計為945684元；

（4）預留金為4724801元。

合同約定開工日期為2009年2月18日，計劃完工日期為2009年12月31日。實際完工日期為2010年5月20日。

合同約定其中的措施清單項目不作調整，分部分項清單項目的人工費和材料費可調整，工程結算價最終以政府終審部門審定為準。

在合同專用條款約定：

1）電線電纜材料費的調整和結算方式：

電線電纜材料費調整參照銅價變化按電線電纜相應規格分別調整，且在合同履行過程中只在合同工程結算時調整一次。

若電線電纜材料價格變化幅度（電線電纜材料價格變化幅度為：以上海期貨交易所（www.shfe.com.cn - “首頁/交易信息/月度參考價”）發布的“銅當月”的“加權平均價”開工日期前一個月直至本標段工程完工日期前一個月的計算期內的價格平均值，與開工之日前一個月相應的“銅當月”的“加權平均價”的比值，減去100%得出；下同）超過10%的，則在本標段工程結算時一次性調整超過10%以外的部分。

當電線電纜材料價格變化幅度為正值，且漲幅超過10%時，按調增調整；當電線電纜材料價格變化幅度為負值，且跌幅超過10%時，按調減調整。電線電纜材料費調整（調增或調減）價款公式具體如下：

電線電纜材料費調整（調增或調減）價款=審定結算電線電纜工程量銅含量×銅單價價差。

銅單價價差=本標段工程完工日期前一個月的“銅當月”的“加權平均價”×（|電線電纜材料價格變化幅度|-10%）×（1+規費）×（1+稅金及堤圍防護費）。

審定結算電線電纜工程量銅含量指根據結算電線電纜工程量（延長米）乘以電線電纜銅芯截面積再乘以銅比重（8900千克/立方米）計算得出的電線電纜結算工程量中所含銅的重量。

由于合同部門審核不細致，沒有留意到調價文字部分約定的基礎是“開工日期前一個月”，而公式部分約定的基礎是“工程完工日期前一個月”，從而造成了合同內容的矛盾，為日后的合同糾紛留下了隱患。

結算初審時，發包方核定承包方施工總銅用量為 209.031901895T（噸）。承包方據此，按“公式”計算，申報：

銅材調差=銅價差*銅含量= 58107*[（28140+28839+35208+38707+38532+39632+45182+48972+48322+50577+54010+58428+57304+58285+60423+58107）/14/28140-0.1]*（1+0.001）*（1+0.0354）*209.0319019=33894.15*209.0319019= 7084958.64元。

發包方按合同約定調差的文字部分解釋，據此結算出來的銅材調差為：

銅價差*銅含量=16657.76*209.0319019=3481962.25元，雙方就銅材調整費用一項，差額為7084958.64-3481962.25=3602996.39元，約占簽約金額的6.93%。

因雙方差異較大，最后只好雙方協議，以“爭議送審”的方式送到當地市財政評審單位進行終審。

在評審時，評審單位就該問題，多次與發包方、承包方進行協商，但各方的觀點對立明顯。承包方認為，合同是發包方起草的，在合同簽訂及執行期間，承包方對約定的調整方法并沒有提出異議，按照合同執行，是實實在在地承擔了該風險。該合同條款是格式條款，是發包人提供，如有矛盾，應按有利于承包方的內容解釋執行。

發包方則認為，該調差條款是對主要材料的價格波動的一個預計，當波動極端時，對主要材料進行一定的補償，避免承包方因施工成本大幅增加，合同履行困難。專用條款中的“公式”中的‘工程完工日期前一個月’，是筆誤。按照定立合同時的原意，對照合同的上下文，應按該條款中文字部分執行。合同法中也是有尊重合同定立原意這一個說法的。現在這種情況，有點類似雙方在市場上購銷蘋果，約定買方以簽約當時的10元/斤的價格購買，到期交貨價在低于0～9，高于11～20元波動時，以10元/斤為基準給予調整差價，從而保證雙方以一個合理的價格進行交易。但按合同專用條款的“公式”解釋，則變成交貨時20元/斤，以20元/斤為基準進行調差了，這就有一點賭博的味道，有違雙方合理分擔價格波動風險的原意。

評審單位在反復多次的協商，并深入研究后，認為：原合同專用條款中，調差的“文字”部分與“公式”部分的確存在明顯的矛盾，合同專用條款中材料調差“公式”部分不是合同原義的真實表示，有違合同法中合同是雙方真實意義的表示的原則，而材料調差“文字“部分才是合同真實意思的表示。另外，按照當前建設領域市場上的通用做法，都是采取材料調差的基數是按照項目開工日期前一段時間的市場價格水平來取定的，這與原合同中材料調差“文字”部分的做法是一致的，因此應按照該合同條款中的“文字”來解釋執行。

最終，當地的財政部門就該問題，發布專門文件，認定該銅材調差應統一按照“開工日期前一個月”銅價為計算的基數執行。

承包方對此結果有很大異議，但在多方面衡量后，考慮到當地財政部門已發專門文件，爭議評審時間已較長，與該發包方還有另外的工程項目合同要執行，要保持雙方一定的工作關系等等多個因素。最后勉強接受了該結果。

三、對工程建設合同的思考

回顧當時整個合同的執行，施工工期僅15個月，而合同的結算評審耗時差不多48個月，期間大部分都是爭議、協商，各方耗費的時間、人力等各種資源難以計算。追究原因就是因為工程合同中的一字之差，給合同的履行帶來了無窮的麻煩。

因此工程合同無小事，前時之事，后事之師。有鑒于此，無論是合同的甲方或是乙方，都要對合同的審批與管理方面，進行重點投入，嚴格把關。對各方的權利、義務約定，合同價款約定，工程款的支付，合同調整事項的約定、調整方法、調整程序、結算方式，爭議解決方式，違約情況處理的方式與方法，尤其是工程合同中的重點關注部分，必須慎之又慎，仔細再仔細。