差之毫厘謬以千里

摘要：建設(shè)工程合同是承發(fā)包雙方就特定工程項目協(xié)商一致的書面約定。合同有瑕疵，將留下隱患，可能給合同的履行帶來不可控的風險。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程合同；合同爭議；工程結(jié)算

在經(jīng)濟社會中，合同無處不在。合同一旦訂立，當事人各方的權(quán)利、義務(wù)明晰。合同的主要形式有口頭的，書面的。而合同的常見類型有買賣合同，租賃合同、運輸合同、委托合同、承包合同、贈與合同、居間合同等。

一、建設(shè)工程合同概述

在建設(shè)工程領(lǐng)域，合同主要包括勘察合同、設(shè)計合同、施工合同。常見的是建設(shè)工程施工合同。施工合同是發(fā)包方與承包方就特定工程建設(shè)項目而定立，合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方協(xié)作等。一般地，發(fā)、承包雙方在合同中約定合同價款，由于項目實際情況的變化，約定的價款可能會出現(xiàn)變化，為合理地分配雙方的合同價款變動風險，雙方應(yīng)當在合同中明確約定合同價款的調(diào)整事件、調(diào)整方法及調(diào)整程序。

合同文件的組成，包括（1）合同協(xié)議書（2）中標通知書（3）投標函及投標函附錄（4）專用合同條款（5）通用合同條款（6）技術(shù)標準和要求（7）圖紙（8）已標價的工程量清單（9）其他合同文件——當事人雙方確認構(gòu)成合同的其他文件。通常地這也是合同文件的優(yōu)先解釋順序。

建設(shè)工程合同是發(fā)承包雙方結(jié)算工程價款、處理爭議的基本依據(jù)。因此，合同盡可能地詳細，完備、嚴謹。保證各條款不出現(xiàn)含糊或是互相矛盾。否則的話，有可能是一字之差謬以千里，為合同的執(zhí)行帶來不堪設(shè)想的后果。

二、工程實例

某亞運項目配套的10KV供配電工程施工專業(yè)承包合同。資金來源是當?shù)厥胸斦y(tǒng)籌，合同簽約金額為51972810元（含10%預(yù)留金）。

合同內(nèi)容為：從待建220kV的變電站或110kV變電站的10kV出線柜開關(guān)下裝頭至專用或公用變配電房低壓柜出線開關(guān)下裝頭范圍內(nèi)的變壓器、高低壓柜及與其連接的電纜敷設(shè)、電纜管埋管敷設(shè)、電纜溝母線槽等的電氣安裝及土建安裝，包括專變房、公變房、開關(guān)房內(nèi)土建、裝飾、機電安裝及其它附屬的工具設(shè)施等。

合同價款由四部分費用組成：

（1）分部分項工程量清單合計為44511309元；

（2）措施項目清單合計為1791016元；

（3）其他項目清單合計為945684元；

（4）預(yù)留金為4724801元。

合同約定開工日期為2009年2月18日，計劃完工日期為2009年12月31日。實際完工日期為2010年5月20日。

合同約定其中的措施清單項目不作調(diào)整，分部分項清單項目的人工費和材料費可調(diào)整，工程結(jié)算價最終以政府終審部門審定為準。

在合同專用條款約定：

1）電線電纜材料費的調(diào)整和結(jié)算方式：

電線電纜材料費調(diào)整參照銅價變化按電線電纜相應(yīng)規(guī)格分別調(diào)整，且在合同履行過程中只在合同工程結(jié)算時調(diào)整一次。

若電線電纜材料價格變化幅度（電線電纜材料價格變化幅度為：以上海期貨交易所（www.shfe.com.cn - “首頁/交易信息/月度參考價”）發(fā)布的“銅當月”的“加權(quán)平均價”開工日期前一個月直至本標段工程完工日期前一個月的計算期內(nèi)的價格平均值，與開工之日前一個月相應(yīng)的“銅當月”的“加權(quán)平均價”的比值，減去100%得出；下同）超過10%的，則在本標段工程結(jié)算時一次性調(diào)整超過10%以外的部分。

當電線電纜材料價格變化幅度為正值，且漲幅超過10%時，按調(diào)增調(diào)整；當電線電纜材料價格變化幅度為負值，且跌幅超過10%時，按調(diào)減調(diào)整。電線電纜材料費調(diào)整（調(diào)增或調(diào)減）價款公式具體如下：

電線電纜材料費調(diào)整（調(diào)增或調(diào)減）價款=審定結(jié)算電線電纜工程量銅含量×銅單價價差。

銅單價價差=本標段工程完工日期前一個月的“銅當月”的“加權(quán)平均價”×（|電線電纜材料價格變化幅度|-10%）×（1+規(guī)費）×（1+稅金及堤圍防護費）。

審定結(jié)算電線電纜工程量銅含量指根據(jù)結(jié)算電線電纜工程量（延長米）乘以電線電纜銅芯截面積再乘以銅比重（8900千克/立方米）計算得出的電線電纜結(jié)算工程量中所含銅的重量。

由于合同部門審核不細致，沒有留意到調(diào)價文字部分約定的基礎(chǔ)是“開工日期前一個月”，而公式部分約定的基礎(chǔ)是“工程完工日期前一個月”，從而造成了合同內(nèi)容的矛盾，為日后的合同糾紛留下了隱患。

結(jié)算初審時，發(fā)包方核定承包方施工總銅用量為 209.031901895T（噸）。承包方據(jù)此，按“公式”計算，申報：

銅材調(diào)差=銅價差*銅含量= 58107*[（28140+28839+35208+38707+38532+39632+45182+48972+48322+50577+54010+58428+57304+58285+60423+58107）/14/28140-0.1]*（1+0.001）*（1+0.0354）*209.0319019=33894.15*209.0319019= 7084958.64元。

發(fā)包方按合同約定調(diào)差的文字部分解釋，據(jù)此結(jié)算出來的銅材調(diào)差為：

銅價差*銅含量=16657.76*209.0319019=3481962.25元，雙方就銅材調(diào)整費用一項，差額為7084958.64-3481962.25=3602996.39元，約占簽約金額的6.93%。

因雙方差異較大，最后只好雙方協(xié)議，以“爭議送審”的方式送到當?shù)厥胸斦u審單位進行終審。

在評審時，評審單位就該問題，多次與發(fā)包方、承包方進行協(xié)商，但各方的觀點對立明顯。承包方認為，合同是發(fā)包方起草的，在合同簽訂及執(zhí)行期間，承包方對約定的調(diào)整方法并沒有提出異議，按照合同執(zhí)行，是實實在在地承擔了該風險。該合同條款是格式條款，是發(fā)包人提供，如有矛盾，應(yīng)按有利于承包方的內(nèi)容解釋執(zhí)行。

發(fā)包方則認為，該調(diào)差條款是對主要材料的價格波動的一個預(yù)計，當波動極端時，對主要材料進行一定的補償，避免承包方因施工成本大幅增加，合同履行困難。專用條款中的“公式”中的‘工程完工日期前一個月’，是筆誤。按照定立合同時的原意，對照合同的上下文，應(yīng)按該條款中文字部分執(zhí)行。合同法中也是有尊重合同定立原意這一個說法的。現(xiàn)在這種情況，有點類似雙方在市場上購銷蘋果，約定買方以簽約當時的10元/斤的價格購買，到期交貨價在低于0～9，高于11～20元波動時，以10元/斤為基準給予調(diào)整差價，從而保證雙方以一個合理的價格進行交易。但按合同專用條款的“公式”解釋，則變成交貨時20元/斤，以20元/斤為基準進行調(diào)差了，這就有一點賭博的味道，有違雙方合理分擔價格波動風險的原意。

評審單位在反復(fù)多次的協(xié)商，并深入研究后，認為：原合同專用條款中，調(diào)差的“文字”部分與“公式”部分的確存在明顯的矛盾，合同專用條款中材料調(diào)差“公式”部分不是合同原義的真實表示，有違合同法中合同是雙方真實意義的表示的原則，而材料調(diào)差“文字“部分才是合同真實意思的表示。另外，按照當前建設(shè)領(lǐng)域市場上的通用做法，都是采取材料調(diào)差的基數(shù)是按照項目開工日期前一段時間的市場價格水平來取定的，這與原合同中材料調(diào)差“文字”部分的做法是一致的，因此應(yīng)按照該合同條款中的“文字”來解釋執(zhí)行。

最終，當?shù)氐呢斦块T就該問題，發(fā)布專門文件，認定該銅材調(diào)差應(yīng)統(tǒng)一按照“開工日期前一個月”銅價為計算的基數(shù)執(zhí)行。

承包方對此結(jié)果有很大異議，但在多方面衡量后，考慮到當?shù)刎斦块T已發(fā)專門文件，爭議評審時間已較長，與該發(fā)包方還有另外的工程項目合同要執(zhí)行，要保持雙方一定的工作關(guān)系等等多個因素。最后勉強接受了該結(jié)果。

三、對工程建設(shè)合同的思考

回顧當時整個合同的執(zhí)行，施工工期僅15個月，而合同的結(jié)算評審耗時差不多48個月，期間大部分都是爭議、協(xié)商，各方耗費的時間、人力等各種資源難以計算。追究原因就是因為工程合同中的一字之差，給合同的履行帶來了無窮的麻煩。

因此工程合同無小事，前時之事，后事之師。有鑒于此，無論是合同的甲方或是乙方，都要對合同的審批與管理方面，進行重點投入，嚴格把關(guān)。對各方的權(quán)利、義務(wù)約定，合同價款約定，工程款的支付，合同調(diào)整事項的約定、調(diào)整方法、調(diào)整程序、結(jié)算方式，爭議解決方式，違約情況處理的方式與方法，尤其是工程合同中的重點關(guān)注部分，必須慎之又慎，仔細再仔細。