訂約前準(zhǔn)備工作最需細(xì)致入微

本刊記者 史婧力

近年來，隨著我國造船業(yè)快速發(fā)展和國際訂單的不斷增多，涉外合同糾紛也越來越多。然而，一個(gè)不容忽視的現(xiàn)象是，在國際仲裁法庭上，我國的涉外合同糾紛輸多贏少。這里面固然有案件本身的原因，但對(duì)相關(guān)法律特別是英國法條款、內(nèi)容了解不深，對(duì)訴訟程序不熟悉等因素也不同程度上影響了糾紛的仲裁結(jié)果。如何扭轉(zhuǎn)這一局面？本刊記者專訪了擅長海事及海商事務(wù)法律服務(wù)的上海瀛泰律師事務(wù)所（WINTELL & CO）高級(jí)合伙人徐全忠律師。

記 者：目前，在我國涉外海事糾紛中，哪些案件相對(duì)比較集中？

徐全忠：一般來講，海事涉外案件分為三種類型：（一）主體涉及國外因素；（二）當(dāng)事人背景都是中國，但相關(guān)法律事實(shí)涉及國外因素；（三）訴爭(zhēng)的標(biāo)的物涉及國外因素。目前涉案較多的類型有：海上貨物運(yùn)輸合同糾紛問題；海上交通事故如碰撞、擱淺或沉沒，或者這些事故所導(dǎo)致的油污問題；航運(yùn)市場(chǎng)下滑所引發(fā)的造船合同糾紛等。

記 者：簽訂涉外合同，應(yīng)該關(guān)注哪些環(huán)節(jié)？

徐全忠：合同簽訂前、合同履約中、以及產(chǎn)生糾紛后，三個(gè)階段均需給予關(guān)注。訂約前，有關(guān)爭(zhēng)議解決條款，特別是軟條款一定要給予更多關(guān)注。實(shí)務(wù)中很多國內(nèi)當(dāng)事人僅僅將重心放在商務(wù)而非法務(wù)上。但實(shí)際上，訂約前的準(zhǔn)備工作最需細(xì)致入微，以避免簽訂不公平或者不利于國內(nèi)當(dāng)事人一方的合同條款。

在訂約過程中，國內(nèi)當(dāng)事人往往將買賣或造船合同中標(biāo)的物涉及的金額作為首要考慮的因素，而忽視一些軟條款約定，這樣的疏忽會(huì)導(dǎo)致將來一旦出現(xiàn)爭(zhēng)議，解決起來就非常麻煩。其次，合同履約時(shí)，應(yīng)及時(shí)并完整地保留相關(guān)材料證據(jù)。一旦涉及訴訟或仲裁，可解燃眉之急。如果以上兩點(diǎn)均有漏洞，糾紛產(chǎn)生后，一定要及時(shí)將問題跟進(jìn)，不可拖沓延誤，可謂亡羊補(bǔ)牢之舉。特別值得注意的是，在英國法下和國內(nèi)的法律框架下，對(duì)于造船合同的定性不一樣。所以，一旦爭(zhēng)議發(fā)生，是否找律師及時(shí)跟進(jìn)，都會(huì)影響今后爭(zhēng)議解決的結(jié)果。

記 者：在您看來，我們?cè)趪庵俨弥刑幱诓焕匚坏脑蛴心男?/p>

徐全忠：文化意識(shí)上有區(qū)別。在搜集證據(jù)環(huán)節(jié)，我國當(dāng)事人習(xí)慣以口頭形式交流，不善保留證據(jù)，從而導(dǎo)致在訴訟和仲裁中處于不利地位。如造船過程中發(fā)生了修改項(xiàng)目，未能按期交船，合同糾紛出現(xiàn)。此時(shí)，一些船廠對(duì)于“哪一方提出修改或由于修改產(chǎn)生的延期由哪一方來承擔(dān)”等問題，顯得過于粗枝大葉，一些船廠即便與外方進(jìn)行了協(xié)商，也只是進(jìn)行口頭約定，一旦進(jìn)入到訴訟階段，細(xì)化問題時(shí)便會(huì)發(fā)現(xiàn)隱患多多。另外，一般仲裁都會(huì)適用英國法，在以往的案例中，我們發(fā)現(xiàn)我國當(dāng)事人還暴露出對(duì)國外法律缺乏基本了解的問題，在履約中或簽約前又未征求律師意見，使得開局不利。還有就是在聘請(qǐng)律師的觀念上存在問題，國外對(duì)法律的重視程度相對(duì)較高，國內(nèi)當(dāng)事人不愿把更多資金用于法律和對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的把控上，這些均導(dǎo)致國內(nèi)當(dāng)事人對(duì)國外訴訟或仲裁，出現(xiàn)輸多贏少的狀況。

記 者：曾聽說有個(gè)別國外船東應(yīng)用法律條款，制造合同陷阱，制造灰色地帶，雖不是普遍現(xiàn)象，但值得我國船廠注意。如何避免這樣的陷阱？

徐全忠：對(duì)于每一個(gè)合同條款，都要仔仔細(xì)細(xì)去看。至于“陷阱”一詞，關(guān)鍵是如何理解。說是陷阱，這些條款其實(shí)完全符合法律規(guī)定，但的確對(duì)某一方當(dāng)事人不利，那就要據(jù)理力爭(zhēng)。舉例來說，合同條款的最后可能寫有，“一旦發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)當(dāng)在倫敦仲裁中心進(jìn)行”。這則條款中，對(duì)國內(nèi)船廠來講，以目前的國際仲裁案例來看，在倫敦仲裁的案子國內(nèi)當(dāng)事人不容易占優(yōu)勢(shì)。所以，針對(duì)這樣的條款，一定要請(qǐng)律師從訂約時(shí)就介入，就可能對(duì)我們不利的條款進(jìn)行商務(wù)談判，爭(zhēng)取到更有利于當(dāng)事人的條款。

記 者：標(biāo)準(zhǔn)合同也能進(jìn)行協(xié)商嗎？

徐全忠：可以說，沒有一個(gè)合同是絕對(duì)標(biāo)準(zhǔn)的。很多當(dāng)事人有一個(gè)誤區(qū)，比如一方提供了合同范本，另一方便不懂得去更改這些所謂的“標(biāo)準(zhǔn)”。值得注意的是，無論是造船合同范本還是租約范本均可以更改。如“金康合同”，“紐約土產(chǎn)”等合同的不斷修改，恰恰說明標(biāo)準(zhǔn)合同條款也有不到位的地方。所以，當(dāng)事人在簽合同時(shí)有權(quán)利對(duì)自己不利的條款提出異議。

記 者：如何選擇合適的律師？

徐全忠：如合同約定用英國法，涉及國外仲裁，建議國內(nèi)當(dāng)事人聘請(qǐng)對(duì)英國法律和中國文化背景均熟悉的律師，最好是中國律師和新加坡、英國律師合作的方案，這樣更加利于與當(dāng)事人溝通，勝訴率也相對(duì)較高。而且對(duì)于當(dāng)事人來講，與聘請(qǐng)純粹跨國律所相比，更節(jié)省資金，且效果佳。如德企在中國的案例，多會(huì)聘請(qǐng)有德國律師背景的律師事務(wù)所做法律顧問或咨詢。某些情況下，他們會(huì)通過德國律師的渠道統(tǒng)一把控。

記 者：聘請(qǐng)中外合作背景律所的律師已經(jīng)成為一種主流趨勢(shì)了嗎？

徐全忠：不能稱為主流趨勢(shì)，但至少是一個(gè)亮點(diǎn)。相信這種中外強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合的成功案例會(huì)越來越多。未來需要時(shí)間積累。倫敦仲裁今日的地位，也是經(jīng)過多年和無數(shù)案例歷練而成就。目前，租約仲裁案例在倫敦仲裁很多且很普遍，而國內(nèi)仲裁和法律訴訟中真正涉及租約的并不多，所以實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)積累和判決穩(wěn)定性都會(huì)出現(xiàn)問題。這也可以解釋為什么很多船東喜歡把仲裁條款約定在倫敦。

記 者：如何避免在倫敦仲裁經(jīng)常面臨不利的情況？

徐全忠：中國涉外案件，我首先不建議在英國仲裁，因?yàn)楝F(xiàn)狀就是不占優(yōu)勢(shì)。最理想是在中國，能保護(hù)當(dāng)事人利益，但可能對(duì)方當(dāng)事人不同意在中國仲裁，這種情況可以選擇第三國（或地區(qū)），如新加坡或香港。另外，時(shí)差和收費(fèi)同樣是是切切實(shí)實(shí)的問題，也要將其考慮其中。

記 者：您對(duì)我國船企有什么建議？

徐全忠：商場(chǎng)如戰(zhàn)場(chǎng)。不可能因?yàn)椴欢ǎ?jìng)爭(zhēng)對(duì)手就會(huì)手下留情。從歷史上可以看到，希臘船東在海事海商法律上就是厲害的“玩家”，原因在于他們是從一個(gè)個(gè)案例中打官司打出來的，所以他們對(duì)法律問題相當(dāng)重視。另外，有些當(dāng)事人在簽訂合同的時(shí)候，認(rèn)為有錢可圖就萬事大吉，完全不考慮其他軟條款的問題。但有時(shí)，恰恰是這些軟條款成為了致命條款，因?yàn)橐粫r(shí)的漫不經(jīng)心，可能最后演變成步步驚心。所以還是要未雨綢繆。