建筑施工合同糾紛及其引起的損害探究

盧林

摘 要：筆者通過對(duì)多年建筑施工中遇到的合同糾紛及其引起的損害進(jìn)行的總結(jié)，闡述了建設(shè)工程施工合同的含義，分析了施工過程中合同履行存在的問題，對(duì)原因和特征進(jìn)行了歸納。

關(guān)鍵詞：施工合同；糾紛；探究

與其他行業(yè)的合同相比，建筑施工合同有更多條目的強(qiáng)制性規(guī)定，這也體現(xiàn)了建筑行業(yè)的特殊性。由于建筑本身一經(jīng)完成，會(huì)在很長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)存在并發(fā)揮作用，屬于不動(dòng)產(chǎn)，具有公益性，和國(guó)計(jì)民生密切相關(guān)。那么如何高效地在施工過程中履行合同糾紛，防止出現(xiàn)合同糾紛，就必須認(rèn)識(shí)建筑工程施工合同的概念與特征，找出糾紛產(chǎn)生的原因。

1 建設(shè)工程施工合同的特征

1.1 國(guó)家計(jì)劃與管理的特殊性

每一項(xiàng)建設(shè)項(xiàng)目都需要列入國(guó)家計(jì)劃，整個(gè)建設(shè)過程包括簽訂施工合同、履行義務(wù)、投資、項(xiàng)目驗(yàn)收，都需要在國(guó)家的嚴(yán)格監(jiān)督管理下進(jìn)行。尤其是部分規(guī)模較大的基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，需要經(jīng)過招投標(biāo)最終確定施工單位，隨后簽訂雙方施工合同。

1.2 合同主體的特定性

建筑施工合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有法人資格和履約能力。唯有通過主管部門批準(zhǔn)施工項(xiàng)目的法人代表能擔(dān)任發(fā)包人。承包人必須具備一定的資格或條件。

1.3 合同履行的程序性

建筑項(xiàng)目往往要求較高的質(zhì)量，施工周期也比較長(zhǎng)，涉及很多的方面，而且每個(gè)階段的工作程序都十分嚴(yán)格，建筑項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同中規(guī)定的期限完成每一部分的施工作業(yè)。

1.4 建設(shè)工程施工合同為要式合同

施工項(xiàng)目的合同按照規(guī)定必須使用書面形式。《合同法》中第二百七十條明確規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。任何建筑施工項(xiàng)目都必須嚴(yán)格遵守《合同法》中的規(guī)定，簽訂書面合同。

2 建設(shè)工程施工合同糾紛產(chǎn)生的主要原因

（1）起初雙方簽訂的建筑項(xiàng)目施工合同本身就存在不合理地方，合同雙方的權(quán)利和義務(wù)沒有對(duì)等。當(dāng)前使用的建筑工程施工合同中的內(nèi)容表明，很多條款對(duì)發(fā)包方有利，內(nèi)容大多是對(duì)承包方義務(wù)的闡述，同發(fā)包方有關(guān)的義務(wù)規(guī)定較少，或者內(nèi)容不明確，具體諸如違約和賠償方面的條款不夠具體，沒有可行的處置方法。與此同時(shí)，因?yàn)楝F(xiàn)在的建筑市場(chǎng)存在大量的不規(guī)范管理現(xiàn)象，導(dǎo)致很多施工隊(duì)伍魚龍混雜，難以保證施工質(zhì)量，使得發(fā)包方站在了主導(dǎo)地位，繼而提出一些苛刻和不平等的條件，讓承包方承擔(dān)了過多的風(fēng)險(xiǎn)。而承包商希望投得工程，因此全盤接受。到了實(shí)際施工過程中，為了彌補(bǔ)簽訂不平等合同而缺失的利益，出現(xiàn)偷工減料或者分包轉(zhuǎn)包的行為，給建筑項(xiàng)目埋下了隱患，也是造成糾紛的一大原因。

（2）合同在制定的時(shí)候，文本不合規(guī)范。為了規(guī)范建筑市場(chǎng)，我國(guó)國(guó)家工商行政管理局和建設(shè)部制定了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，規(guī)定了合同的文本規(guī)范，充分體現(xiàn)了項(xiàng)目雙方在合同中的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險(xiǎn)。不過，部分發(fā)包人在簽訂合同的時(shí)候，為了規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)使用自己制作或者不規(guī)范的文本來簽訂合同。這種不規(guī)范的文本本身就缺乏足夠的法律效力，再加上其重點(diǎn)條款過于籠統(tǒng)含糊，措辭避重就輕，有轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的嫌疑。甚至存在口頭委托或者政府命令的形式，項(xiàng)目施工在前，簽訂合同在后，導(dǎo)致合同失去了應(yīng)有的約束作用。

（3）市場(chǎng)內(nèi)存在“陰陽(yáng)合同”，導(dǎo)致建筑市場(chǎng)秩序出現(xiàn)混亂。發(fā)包人往往會(huì)編造各種借口來同承包人簽訂“陽(yáng)合同”，在表面上符合招標(biāo)條件，用于建設(shè)行政主管部門審查備案，另外又同承包商另外起草合同文件，作為“陰合同”，用于實(shí)際施工，當(dāng)中規(guī)定的大部分內(nèi)容同“陽(yáng)合同”有出入，甚至背道而馳，這就是一份非法的合同。一旦施工行為過程中出現(xiàn)差錯(cuò)，這種合同的存在會(huì)使得承包商承受不必要的損失，承擔(dān)過多的責(zé)任，也違反了我國(guó)的法律法規(guī)，會(huì)對(duì)建筑項(xiàng)目造成直接的影響。

（4）施工項(xiàng)目雙方簽訂的合同契約度過低，存在嚴(yán)重的違約現(xiàn)象。部分建筑項(xiàng)目的施工雙方都沒有認(rèn)真履行合同，經(jīng)常能見到違反合同條款的現(xiàn)象，常見的有：發(fā)包人自己非法發(fā)包；發(fā)包人在工程未完工時(shí)候未按照合同支付工程款；工程竣工驗(yàn)收過后，發(fā)包人沒能按時(shí)結(jié)算，或者存在拖欠數(shù)年之久的案例，以各種借口拒絕支付款項(xiàng)，嚴(yán)重?cái)_亂了建設(shè)市場(chǎng)秩序。承包商沒有根據(jù)合同規(guī)定期限組織施工，導(dǎo)致施工時(shí)間延長(zhǎng)、質(zhì)量出現(xiàn)問題。

（5）合同索賠出現(xiàn)困難。合同和法律給予了雙方索取賠償?shù)臋?quán)利，承包商可以借助這種手段來保護(hù)自己，維護(hù)自己的合法權(quán)益，避免出現(xiàn)損失。但由于過度競(jìng)爭(zhēng)的建筑市場(chǎng)以及諸多不平等的合同條款，使得索賠過程出現(xiàn)很大的阻力，又或者由于承包商缺乏自我保護(hù)意識(shí)，增加了索賠的難度。

（6）建設(shè)工程被他人以租借資質(zhì)的方式承包的現(xiàn)象十分常見。部分承包人根本沒有建設(shè)相關(guān)施工項(xiàng)目的資質(zhì)就承包了建筑項(xiàng)目，通過借用他人資質(zhì)的方式參與投標(biāo)，使用各種手段得到了項(xiàng)目，簽訂了無效合同。與此同時(shí)，有的違法建設(shè)企業(yè)通過非法手段獲得承包資格，通過對(duì)外租賃資質(zhì)的形式非法謀取私利。以上種種都對(duì)建筑市場(chǎng)的秩序造成了極大的危害，無形中增加了出現(xiàn)建設(shè)工程施工合同糾紛的幾率。

（7）存在簽訂轉(zhuǎn)包與違法分包的現(xiàn)象。為了得到承包資格，部分承包商以極低的價(jià)格中標(biāo)，而在實(shí)際施工過程中將工程轉(zhuǎn)包給根本沒有施工資質(zhì)的施工隊(duì)伍，這部分施工隊(duì)伍往往缺乏嚴(yán)格的監(jiān)督和控制，容易在施工中出現(xiàn)事故，也無法保證施工質(zhì)量，嚴(yán)重影響到項(xiàng)目的進(jìn)度，最終形成合同糾紛。

3 結(jié)語

國(guó)內(nèi)的房地產(chǎn)市場(chǎng)在不斷發(fā)展，與此同時(shí)，每年各級(jí)法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛案例也逐年增長(zhǎng)，糾紛形式也越來越復(fù)雜。作為施工管理的重要內(nèi)容，建筑施工合同與可能形成的損害都需要經(jīng)過仔細(xì)的探討，對(duì)于出現(xiàn)違反工程施工合同條款的必須引起主管部門的重視，根據(jù)情節(jié)給予責(zé)任人合適的處罰，保證建筑施工合同的制約作用。

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