新三板掛牌咋節稅

柏立團

除了免于雙重征稅外，有限合伙制持股平臺還會面臨其他獨有的稅收優勢，這是因為許多地方對于有限合伙企業還存在著進一步的稅收優惠

截至2015年4月，全國中小企業股權轉讓系統（“新三板”）總掛牌企業超過2300家，協議轉讓企業和做市轉讓企業分別成交金額141.74億元和224.05億元，環比分別上漲113.21%和63.03%。這一數據激發了眾多中小企業在新三板掛牌的熱情。

2014年以來，國家稅務總局接連發布《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務總局公告2014年第67號公告）、《關于個人非貨幣性資產投資有關個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號）、《關于實施全國中小企業股份轉讓系統掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關問題的通知》（財稅〔2014〕48號）等文件，對擬掛牌企業及已掛牌企業的涉稅焦點問題進行了明確，稅務合規也是券商及律師關注的焦點之一。在眾多企業競相掛牌“新三板”的情況下，如果擬掛牌企業不處理好涉稅問題，掛牌很可能將成為一句空話。

41號文的挑戰

對普通有限公司來說，改制為股份有限公司是新三板掛牌必經程序。該項改制涉及的凈資產折股從法律形式和經濟業務實質上來說，股東未取得任何股息紅利性質的收益，不是股份制企業送紅股或轉增注冊資本的過程，法人股東無須就改制凈資產折股繳納企業所得稅，對于自然人股東也并不適用于國家稅務總局國稅發[1997]198號《關于股份制企業轉增股本和派發紅股征免個人所得稅的通知》文件應繳個人所得稅的規定，自然人股東不會產生應納個人所得稅的義務。在2015年3月30日之前，券商及律師的意見一般表述為：目前我國現行法律、法規沒有明確規定有限責任公司變更設立股份有限公司時，其自然人出資人應該交納個人所得稅。因此，在公司整體變更為股份公司時沒有發生法人和自然人股東的納稅義務。

自2015年4月起，這種情況有所改變。這是因為，2015年3月30日國家稅務總局發布了《關于個人非貨幣性資產投資有關個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號），通知指出，個人以非貨幣性資產投資，屬于個人轉讓非貨幣性資產和投資同時發生。對個人轉讓非貨幣性資產的所得，應按照“財產轉讓所得”項目，依法計算繳納個人所得稅。該通知進一步指出，非貨幣性資產投資，包括以非貨幣性資產出資設立新的企業，以及以非貨幣性資產出資參與企業增資擴股、定向增發股票、股權置換、重組改制等投資行為，從而將有限責任公司股份制改造納入了41號文的范圍。也就是說，自2015年4月1日起，有限責任公司整體改制為股份有限責任公司的，如果其中未分配利潤及其他留存收益轉增資本的，則自然人股東將產生個人所得稅的納稅義務。

事實上，在最近的新三板掛牌實務中，管理部門部門均會要求券商及律師對擬掛牌企業在整體改制過程中的個人所得稅問題做出詳細的說明。為對應國家稅務總局的41號文，大多數擬掛牌企業均不會將未分配利潤及留存收益轉增注冊資本，而繼續留在資本公積這一科目中。

合伙持股更節稅

為激勵員工的目的，多數掛牌企業會在股份制改造前實施股權激勵。作為股權激勵的組織形式，可以采用個人直接持股的方式，也可以采用設立持股平臺的方式進行。個人直接持股操作簡單，適用20%的個人所得稅稅率；設立持股平臺的方式能加強公司對于激勵對象的控制，保證激勵控制對象的穩定性。持股平臺主要有公司制和有限合伙制兩種組織形式。公司制持股平臺的稅負高，而有限合伙持股平臺具有稅收優勢，安排靈活方便，故應考慮有限合伙企業作為高管持股平臺的可能性以發揮其稅務優勢。

我國《合伙企業法》第六條規定：“合伙企業的生產經營所得和其他所得，按照國家有關稅收規定，由合伙人分別繳納所得稅。”從而意味著，采用有限合伙企業持股平臺，可以避免企業層面的所得稅，僅在合伙人層面繳納，避免了公司制持股平臺需要雙重納稅的問題（對股東來說，需要先在公司層面繳納25%的企業所得稅，剩余所得分配再由股東繳納個人所得稅，以20%的個人所得稅率合并計算，股東實際負擔的所得稅高達40%）。

除了免于雙重征稅外，有限合伙制持股平臺還會面臨其他獨有的稅收優勢，這是因為許多地方對于有限合伙企業還存在著進一步的稅收優惠，因此在實際操作中，在注冊地的選擇上可以慎重考慮。

關聯交易盡量少

根據規則，申請掛牌公司應根據《公司法》和《企業會計準則》的相關規定披露關聯方、關聯關系、關聯交易，并說明相應的決策權限、決策程序、定價機制、交易的合規性和公允性、減少和規范關聯交易的具體安排等。

券商和律師在盡職調查中非常關注的一個內容就是關聯交易，這其中的稅務問題也非常復雜。根據《稅收征收管理法》的規定，關聯企業之間的交易應當按照獨立企業之間的業務往來收取或者支付價款、費用；不按照獨立企業之間的業務往來收取或者支付價款、費用，而減少其應納稅的收入或者所得額的，稅務機關有權進行合理調整。審核機構之所以對擬掛牌企業關聯交易高度關注，主要是為了避免掛牌公司大股東利用關聯方交易實施利益輸送，進而損害掛牌公司及中小股東的利益。同時，稅務機關出于反避稅的目的，也會對關聯交易非常關注。特別是在“新三板”掛牌的公司，其關聯交易必須公開披露，更應注意其中的涉稅風險。

要處理好三方面的問題來減少被稅務機關特別納稅調整的風險。首先應考慮關聯交易的必要性，不應為了享受稅收優惠政策而硬生生地虛構關聯交易；其次應關注關聯交易的定價機制及交易價格的公允性，這主要通過公司與同行業上市公司的毛利率水平做參考；最后應盡可能減少不重要的關聯交易，拒絕不必要和不正常的關聯交易。

如果前述情形無法解決，則應考慮新的解決方法。一是注銷與擬掛牌企業相關聯的公司，將其資產、業務吸收合并至擬掛牌公司；二是股權收購其關聯公司，將其作為擬掛牌公司的全資子公司，納入合并范圍；三是通過股權轉讓將關聯公司變為與擬掛牌公司完全獨立的第三方。

作者系上海大邦律師事務所合伙人