跨境擔保：跨年新博弈

文/本刊記者 王莉

跨境擔保：跨年新博弈

隨著我國進出口貿易額的穩步增長，為跨境擔保業務提供了更加廣闊的發展空間。

文/本刊記者 王莉

跨境擔保作為銀行支持國際經貿合作不可或缺的一種重要金融工具，具有不占用資金、節約資本、用途廣泛等特征，無論是投標、履約、預付款等非融資擔保，還是各類融資擔保，都可以作為銀行支持企業“走出去”開展貿易、投資和承包工程的重要利器。2015年，我國的進出口貿易額將繼續穩步增長，對外投資規模將顯著擴大，與我國簽署自由貿易協定的國家也將繼續增加。這些都為跨境擔保業務提供了更廣闊的發展空間。新的一年，業務發展會面臨哪些挑戰？又將如何應對呢？為此本刊記者采訪了中國進出口銀行國際業務部副總經理、中國國際商會銀行委員會保函（擔保）專家組組長周紅軍。

=《中國外匯》 Z=周紅軍

：2014年國家外匯管理局調整了對跨境擔保外匯管理的指導思想與方式，這對業務發展格局會產生什么影響？

Z：2014年我國各類跨境擔保業務發展勢頭迅猛，加快促進了企業開展國際化經營步伐。尤其在企業開展跨境并購及對外承包工程中，跨境擔保業務在改善被擔保人資信與條件、消除對外投資合作障礙、開拓國際市場、在境外獲取低成本資金等方面均發揮了重要作用。總體看，無論是融資性擔保還是非融資性擔保，無論是內保外貸還是外保內貸，各家銀行在2014年辦理的跨境擔保業務均較上年度有較大幅度增長。

2014年6月1日出臺的新的《跨境擔保外匯管理規定》（匯發〔2014〕29號文），其改革力度應是史上幅度最大的，廢止了過去涉及跨境擔保近12項規范性文件，深受銀行與企業的歡迎。調整后的跨境擔保政策，通過分類監管、取消事前審批或核準、取消內保外貸數量控制、優化資本項目信息系統數據采集功能、細化防控風險措施等手段，實現了資本項目項下跨境擔保外匯管理領域的基本可兌換，并使對外貿易與投資更加便利化。正是受益于跨境擔保外匯管理政策的調整，2014年我國跨境擔保業務和對外投資規模均取得了顯著增長，直接推動了實體經濟發展。

：目前，跨境擔保形式已日趨多樣化和復雜化，銀行應在業務發展中如何規避風險？

Z：隨著跨境擔保外匯管理的不斷完善，跨境擔保也不斷創造出新的形式，結構也逐漸復雜化。如融資性擔保出現了內保外債、內保外貸可轉讓、內保外貸證券化以及融資租賃售后回租內保外貸等形式；非融資性擔保出現了并購交割擔保、并購履約擔保、并購或有負債擔保等圍繞跨境經營而開展的擔保形式。

在跨境擔保業務的具體開展中，作為承擔擔保責任的擔保人（多由銀行擔任）在出具擔保時應始終把握好“了解客戶”、“了解業務”和“盡職調查”的展業三原則，做好風險防范工作。尤其是在出具內保外貸融資性保函時，要切實按照匯發〔2014〕29號文第十二條的要求，做好對債務人的主體資格、擔保項下資金用途、預計的還款資金來源、擔保履約的可能性及相關交易背景等審核工作，對是否符合境內、外相關法律法規進行盡職調查，并以適當方式（如擔保行通過與融資行簽署資金監管協議）監督債務人按照其申明的用途使用擔保項下資金。

周紅軍

：與其他外匯業務相比，跨境擔保業務的客戶具有哪些差異化的特點？

Z：跨境擔保外匯業務的客戶多為開展國際化經營的外向型企業，這些“走出去”的企業在開展對外承包工程、國際貿易、對外投資等經貿活動及相關的金融活動過程中，為獲取境外當地銀行或商務合約交易對手的信任，通常需要中方銀行以開立見索即付保函或備用信用證等形式為其提供跨境擔保，用銀行信用為其資信水平與履約能力提供保證，以利于跨境經貿活動的順利進行。

近年來，跨境擔保業務在外匯局幾次調整相關外匯管理政策后，取得了突飛猛進的發展，現已成為支持企業“走出去”開展國際化經營的重要金融工具。但在實務工作中，銀行或企業在運用跨境擔保這一金融工具時，也存在對跨境擔保工具及相關國際慣例不熟悉，不了解相關風險點及風險規避措施等問題，市場上也一直缺少相關的專門參考書籍。為此，我根據多年實踐經驗并結合我國跨境擔保業務開展實際情況，撰寫了《國際擔?！芬粫?，對跨境擔保的概念、種類、用途、形式、操作流程、風險管理等進行了詳細介紹，并提供跨境擔保標準操作實務及多個糾紛處理案例供參考，旨在普及跨境擔保業務知識、傳播跨境擔保業務技能。希望這本書能對銀行和企業開展跨境擔保業務有所幫助。

：銀行作為擔保人處理跨境擔保的獨立性問題成為近年業內關注的焦點，對此應如何處理？

Z：近幾年來，隨著中國企業“走出去”步伐的加快，銀行為企業開立的各類跨境擔保業務量快速增長，因跨境擔保中的中方申請人與外方受益人在項目執行過程中發生基礎商務合同糾紛而引發受益人憑保函索賠的情況也時有發生。中方企業為避免財產損失，通常會采用向法院申請止付令的方式來保全資產，這對銀行作為擔保人處理跨境擔保的獨立性問題帶來挑戰。

關于跨境擔保獨立性問題，最高院自2011年以來一直在研究并擬出臺有關司法解釋，但雖經多次修改，至今仍未出臺。這導致各地法院對跨境擔保獨立性掌握尺度不一，在保函索賠訴訟中，法院向銀行下達止付令的情況頻現，甚至出現境外轉開行在受益人索賠時按照保函條款先行賠付后，轉而向作為反擔保人的境內銀行進行索賠時被法院止付的極端情況。這使中資銀行在處理跨境擔保索賠時非常被動，甚至嚴重影響了中資銀行的對外形象和信譽，并已發生了中資銀行在境外被起訴的情況。

國際商會見索即付保函統一規則（URDG758）是跨境擔保領域的商業慣例，即使其在跨境擔保文件中未被標明適用，作為默認慣例，其仍可在法官或仲裁員裁決糾紛時適用。而URDG758認為，保函與基礎合同項下商務糾紛無關，即擔保人只管單據表面相符而不管與單據有關的商務。這也就意味著，當申請人指示擔保人出具見索即付保函時，其已經放棄了根據基礎關系阻止向受益人付款的權利。當然，跨境擔保同樣適用“欺詐例外”的原則，即對于跨境擔保項下境外受益人涉嫌欺詐、濫用權利等向中方惡意索賠時，可向中國法院申請止付令（有轉開行時，還需向轉開行當地法院申請止付令），以保全財產并促使雙方解決糾紛。止付令屬“臨時緩沖措施”，并非是最終終止付款的裁決。

當前，跨境擔保面臨的最大困難是我國法律對跨境擔保獨立性的統一認識問題。建議最高院能盡快出臺有關司法解釋，以規范跨境擔保糾紛案件的審理?，F階段，銀行處理跨境擔保業務時，應按照相關國際慣例辦理（即使未標明適用相關國際慣例），以維護中資銀行的對外形象。

：跨境擔保業務的專業性較強，您對2015年此項業務的開展有哪些具體建議？

Z：銀行提供各種形式的擔保，有利于主動開放國內市場，提高利用外資質量；有利于開拓國際市場，提升我國產品和服務國際的競爭力；也有利于大型企業整合全球價值鏈，增強國際化經營能力。在開展跨境擔保業務過程應重點關注以下幾點：

一是銀行與企業要認真領會跨境擔保相關監管規定的出臺背景和政策意圖。在開展跨境擔保業務過程中，必須始終堅持“依法、合規、誠信、自律”的原則開展業務，絕不能利用外匯局放寬對跨境擔保外匯管理的政策，開展無真實交易背景的投機套利業務。如曾出現一些企業在境內銀行通過繳存全額人民幣保證金（或理財產品作質押）的方式，對外開立內保外貸融資性保函，通過關聯公司在境外獲得外幣貸款后再以經常項目途徑將外匯匯入境內結匯，由此循環往復地進行套取境內外利差、匯差的操作。

二是銀行在拓展跨境擔保業務過程中，要切實采取有效措施加強風險防范。一方面要選擇資信好、履約能力強的客戶開展業務，把好客戶準入關。如對申請人的實力要進行認真評估，重點考察其是否具備接單能力和履約能力。尤其在存在分包或轉包情況時，還要對分包商、轉包商的履約能力進行評估，并需落實申請人的授信額度及抵/質押措施。另一方面，要對擔保業務所涉及的交易背景進行嚴格審核，確保交易背景真實、合理、合法，各方履約能力可靠。如對商務合同的獲取方式應進行了解，價格是否合理并在可接受范圍內，債務人未來付款是否有保障，對所要求的保函種類是否符合慣例等；再就是要建立嚴格的跨境擔保業務內控制度，做好保前調查、保中審查和保后檢查等各環節的風險防控工作。在保前調查階段，應對商務合同、保函格式條款、客戶申請書以及客戶的授信額度、抵/質押措施落實情況等進行盡職調查；在保中審查階段，應對客戶的主體資格、交易背景、資金用途與還款來源、保函技術條款、所涉及的國別風險以及法律與合規性等方面進行審查；在保后檢查階段，應對客戶資信變化、交易履約進展、融資款項監管以及保函的修改、轉讓、注銷、索賠處理等情況進行跟蹤檢查。

三是要提高跨境擔保業務操作專業化水平。跨境擔保業務專業性較強，涉及到的技術性操作包括在擔保條款中如何對金額、效期、索賠、仲裁、單據化條件、轉開、需遵循的慣例及法律等進行約定，涉及到的合規性操作包括了解和遵守外匯管理規定、當地擔保法規定以及商務部門的規定等法規；此外，跨境擔保涉及對信用風險、履約風險、國別風險的審查，對人員專業素質要求較高，必須通過多途徑加強專業人才的培養，提高專業化水平。對企業而言，在開展對外商務合同談判階段，就應高度重視所涉及的相關各類保函條款的設定，并盡量爭取有利條款或公平條款，避免未來在出現商務糾紛時因保函條款問題而使自身陷于被動；對銀行而言，在對外出具保函及進行后續處理時，一定要嚴格按照或參照相關國際慣例行事，以維護自身對外形象。

：中國是年進出口總額超過4萬億美元的國際貿易大國，跨境擔保業務的市場需求應十分可觀。您如何評估2015年跨境擔保外匯業務的發展態勢？

Z：根據ICC（國際商會）《2013 RETHINKING TRADE & FINANCE》調查，2013年全球出口貿易中使用跨境擔保的約占19%，進口貿易中使用跨境擔保的約占24%。按此比例計算，我國跨境擔保數量將是非常驚人的。

面對跨境擔保業務日益廣闊的發展前景，在新的一年里，銀行與企業要按照中央經濟工作會議提出的總要求，在符合跨境擔保規定的前提下，積極開拓經營思路，因地制宜、因時制宜，順應國際經貿合作新形態，設計出更多符合實際需要的跨境擔保業務新品種，挖掘新的商機，培育新的比較優勢，從而利用好跨境擔保這一先進的金融工具，在推進我國開放型經濟發展中謀求更大的戰略和發展利益，贏得在經濟發展和國際競爭中的主動。一是通過運用跨境擔保，進一步提高貿易便利化水平，促進我國外貿進出口的穩定增長。二是通過運用跨境擔保，對內改善投資環境，提高引進外資質量；對外提高投資的效率和質量，加大優勢產業走出去步伐。三是通過運用跨境擔保，擴大機構間的合作，穩步推進人民幣國際化。