公司登記若干問題研究

摘 要：隨著2014年公司登記管理?xiàng)l例的修改，我國(guó)對(duì)公司登記的規(guī)定又進(jìn)一步得到了完善，公司登記是公司作為市場(chǎng)主體進(jìn)入市場(chǎng)的重要一環(huán)。公司登記制度的健全與完善對(duì)于建立有序運(yùn)行的經(jīng)濟(jì)發(fā)展秩序具有至關(guān)重要的作用。本文主要以公司的設(shè)立登記為視角，從我國(guó)的公司設(shè)立登記制度、公司設(shè)立登記的效力以及公司登記的主管機(jī)關(guān)等幾個(gè)方面著手，進(jìn)一步分析我國(guó)的公司登記制度，以期對(duì)我國(guó)的公司登記制度的完善提出合理建議。

關(guān)鍵詞：公司登記；行政機(jī)關(guān)；效力；審查原則

一、我國(guó)的公司登記制度

在我國(guó)，公司登記可分為設(shè)立登記，變更登記以及注銷登記，此文以設(shè)立登記來討論我國(guó)的公司登記相關(guān)制度。

（一）公司登記的審查原則

目前世界范圍內(nèi)主要存在著三種審查制度。即實(shí)質(zhì)審查、形式審查、折衷審查。我國(guó)當(dāng)前采用的以形式審查為主實(shí)質(zhì)審查為輔的模式似乎更接近于折衷審查。雖然折中審查制創(chuàng)設(shè)的目的在于吸收其他兩種制度的優(yōu)點(diǎn)。但有時(shí)卻總會(huì)以一種不純正的姿態(tài)被學(xué)者所批判。正如：絕對(duì)的中庸就是停滯。折中審查制想要吸取其他兩種審查制度的優(yōu)點(diǎn)，但卻使其自身不夠深入，操作性也不強(qiáng)，沒有自己的原則精神指引。我國(guó)目前采取的審查制度有些類似于折中審查制。依我國(guó)目前的國(guó)情以及公司登記在我發(fā)展的時(shí)間長(zhǎng)度來說，具有中國(guó)特色的折中審查制度相對(duì)來說還是能夠適應(yīng)我國(guó)目前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r的。但不可否認(rèn)的是隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)制度的不斷完善，對(duì)于公司登記的審查制度勢(shì)必要進(jìn)行變更。

（二）公司登記的效力

任何一個(gè)行為或多或少都會(huì)對(duì)某些事物產(chǎn)生影響。而公司登記的效力簡(jiǎn)而言之即可以理解為公司登記這個(gè)行為以及登記之后的事實(shí)狀態(tài)會(huì)產(chǎn)生什么影響。這個(gè)影響有對(duì)公司自身的影響也有對(duì)公司外部的相關(guān)主體的影響。具體到公司自身的影響也就是我們通常所說的對(duì)內(nèi)效力。公司一旦登記成功，就要受到登記事項(xiàng)的約束。如，對(duì)公司而言就會(huì)受到經(jīng)營(yíng)范圍的制約；對(duì)股東而言，則要受到出資義務(wù)、忠誠(chéng)義務(wù)的制約。一旦其出資不實(shí)或者抽逃出資就會(huì)受到相應(yīng)的法律制裁。對(duì)公司外部相關(guān)主體的影響就是我們通常所說的對(duì)外效力，對(duì)外效力包括對(duì)第三人的效力和對(duì)國(guó)家的效力。對(duì)第三人而言，公司的登記信息是其做出經(jīng)濟(jì)選擇的依據(jù)。一旦其登記成功，對(duì)第三人就具有公信力。至于對(duì)國(guó)家的影響，則是當(dāng)公司的股東或者管理者實(shí)施違法相關(guān)法律法規(guī)的行為時(shí)國(guó)家有權(quán)對(duì)其進(jìn)行制裁。學(xué)界中對(duì)公司的效力的爭(zhēng)議主要有以下兩個(gè)。

1.確權(quán)效力還是設(shè)權(quán)效力

本人認(rèn)為，公司登記應(yīng)該具有確權(quán)效力。公司登記的目的主要是為了公示而不是為了管理。公司是主要的市場(chǎng)主體。管理并不能直接的產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益，它只是一種經(jīng)濟(jì)發(fā)展的輔助手段。我國(guó)行政許可法中將登記認(rèn)為是行政許可行為，但是行政許可的前提是對(duì)法律禁止予以許可。而成立公司并不是法律禁止的行為，相反的它是國(guó)家所鼓勵(lì)的行為。并且將公司登記行為認(rèn)定為行政機(jī)關(guān)的一種確權(quán)行為也更加符合公司登記的目的。

2.生效效力和對(duì)抗效力

我國(guó)在《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》以及《公司登記管理?xiàng)l例》中有明文規(guī)定我國(guó)的公司登記具有生效效力。對(duì)于我國(guó)來說生效效力目前較符合我國(guó)市場(chǎng)發(fā)展的規(guī)律。我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)起步較晚，市場(chǎng)發(fā)展的弊端明顯存在。若是放任市場(chǎng)自由發(fā)展，成立公司的門檻過低，可能會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)的無序發(fā)展。但，不可否認(rèn)的是對(duì)抗效力是絕對(duì)的發(fā)展趨勢(shì)，當(dāng)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定程度時(shí)就要絕對(duì)的拋棄公司登記的生效要件說，否則只會(huì)對(duì)市場(chǎng)主體造成過多的限制。

二、我國(guó)公司登記的主管機(jī)關(guān)

從世界范圍來看，公司登記機(jī)關(guān)主要有三種模式，即大陸法系的法院主管模式，英美法系的行政機(jī)關(guān)主管模式以及商會(huì)主管模式，其中采用商會(huì)主管模式的國(guó)家相對(duì)較少，行政機(jī)關(guān)主管模式與法院主管模式較持平。大多數(shù)國(guó)家均采取這兩種模式，我國(guó)則屬于其中的行政機(jī)關(guān)主管模式。這與我國(guó)的歷史發(fā)展以及我國(guó)的國(guó)情密不可分。公司登記是市場(chǎng)主體進(jìn)入市場(chǎng)的首要環(huán)節(jié)，也是市場(chǎng)的參與者了解市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的一個(gè)消息來源渠道。一方面公司登記機(jī)關(guān)在進(jìn)行職務(wù)行為時(shí)要準(zhǔn)確及時(shí)，另一方面作為公司的登記機(jī)關(guān)必須具有絕對(duì)的權(quán)威性。所以，在我國(guó)由行政機(jī)關(guān)主管公司登記的模式是適應(yīng)我國(guó)發(fā)展需要的。首先，國(guó)家強(qiáng)大的后盾使得公司登記信息具有絕對(duì)的權(quán)威性。市場(chǎng)主體可以根據(jù)公司登記的信息放心的進(jìn)行選擇，其次，國(guó)家在收集信息的及時(shí)性方面也具有絕對(duì)的權(quán)威地位。

三、我國(guó)公司登記制度的完善

目前我國(guó)關(guān)于公司登記的法律法規(guī)存在著以下幾方面的問題：第一，對(duì)公司的審查制度我國(guó)主要是以形式審查為主兼采實(shí)質(zhì)審查。但對(duì)于實(shí)質(zhì)審查僅是規(guī)定了登記機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)材料有權(quán)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。而對(duì)于實(shí)質(zhì)審查的具體操作以及實(shí)質(zhì)審查的對(duì)象并沒有進(jìn)行明確的規(guī)定，使得實(shí)質(zhì)審查缺乏可操作性。第二，對(duì)與公司登記不實(shí)僅規(guī)定了行政責(zé)任和刑事責(zé)任。缺乏對(duì)民事責(zé)任的規(guī)定。鑒于此，本人認(rèn)為：

首先，我國(guó)相關(guān)的公司法應(yīng)當(dāng)對(duì)實(shí)質(zhì)審查的審查對(duì)象予以明確規(guī)定，大范圍的實(shí)質(zhì)審查在我國(guó)當(dāng)然是不現(xiàn)實(shí)的，但是對(duì)于一些重要的行業(yè)，如銀行、鐵路、碼頭、食品等可以明確規(guī)定采用實(shí)質(zhì)審查。在明確了哪些行業(yè)實(shí)行實(shí)質(zhì)審查后，還要對(duì)實(shí)質(zhì)審查的具體步驟和方法加以規(guī)定，如可以規(guī)定，當(dāng)?shù)怯洐C(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)材料有懷疑時(shí)可以進(jìn)行司法鑒定，可以舉行聽證會(huì)，也可以進(jìn)行實(shí)地的調(diào)查取證等等。

其次，對(duì)公司登記不實(shí)的主體要求其承擔(dān)民事責(zé)任。當(dāng)市場(chǎng)上的主體因?yàn)楣镜怯浶畔⒌牟粚?shí)造成損害時(shí)，可以規(guī)定其有權(quán)以個(gè)人的名義提起訴訟，提請(qǐng)法院判令提供虛假信息的市場(chǎng)主體承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)，我國(guó)可以在刑法中規(guī)定一項(xiàng)商事欺詐罪，將公司的不實(shí)登記行為作為一項(xiàng)欺詐行為來進(jìn)行規(guī)制。

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作者簡(jiǎn)介：

郝麗芬（1990.01～），女，山西大同人，遼寧大學(xué)法學(xué)院在讀研究生。