試論國際貿易慣例作為國際經濟法律淵源的合理性

摘 要：對于國際貿易慣例能否成為國際經濟法律淵源學界存在著爭議，這主要是由于認識角度的問題產生的，但是從國際貿易慣例在實踐中所發揮的作用來看，應明確國際貿易慣例作為國際經濟法律淵源是具有自身的合理性，本文將主要從國際貿易慣例的法律約束力、指引性和通用性三個方面論述國際貿易慣例作為國際經濟法律淵源的合理性。

關鍵詞：國際貿易慣例；國際經濟法律淵源；合理性

一、國際貿易慣例

國際貿易慣例是歷史的產物，是在商品交換和國際貿易不斷發展的過程中形成和發展起來的，其具體是指在國際貿易領域里經過長期反復實踐而逐步形成的，得到各國普遍承認和實際運用的習慣做法和規則。

國際貿易慣例具有眾所周知、內容詳細確定、公平合理和反復適用的特點，在國際社會中具有重要的價值。國際貿易慣例本身并不是國家制定法或判例法，也不是國家的經濟貿易條約，但國際貿易慣例具有準法律性質，可以對特定的當事人產生約束力，與其他的強制性法律規范相比，國際貿易慣例具有獨特的可選擇性和變更性。

二、國際經濟法律淵源

法律淵源或者法的淵源，簡稱法源。它是指那些來源不同、因而具有法的不同效力意義和作用的法的外在表現形式。法律淵源主要在三種語義上使用：歷史淵源、實質淵源（效力淵源）、形式淵源。本文中法律淵源的內涵指的是形式淵源，形式淵源是指法規范的創制方式或外部表現形式。應該明確：先有法律淵源，后有法的形式和內容，法律淵源是法律的來源或者根源。

三、國際貿易慣例作為國際經濟法律淵源的合理性

在國際貿易領域，國際貿易慣例發揮著相關國際公約和國內法難以實現的規范功能，伯爾曼曾指出，“在一定意義上，所有的法律最終都依賴于習慣和管理。”可見，國際貿易慣例作為國際經濟法律淵源具有其自身的合理性，主要體現在以下方面：

（一）國際貿易慣例特定情況下具有法律約束力

國際貿易慣例是否具有法律的約束力，是其能否成為國際經濟法律淵源最為關鍵的問題。嚴格地說，國際貿易慣例并不是法律，但它具有準法律的性質，屬于任意性慣例，因而國際貿易慣例對當時人并不當然的產生法律效力，但需要注意的是任意性慣例仍然是具有法律約束力的。類比法律，法律中也含有任意性的規范。在以下的三種情況，國際貿易慣例會對雙方當事人產生法律約束力：

1.通過合同或協議約定按某項國際慣例辦事

作為國際經濟法統一體系的分支部門之一，在貿易法領域內，更多的強調的是“意思自治”，當雙方當事人達成合意適用國家貿易慣例時，則該國際貿易慣例對雙方當時人產生法律約束力，其約束力來自于當事人的約定。

2.司法或仲裁實踐中引用國際貿易慣例

在國際貿易領域中，在沒有約定的情況下，當事人雙方發生爭議，司法機構或者是仲裁機構通常會引用國際慣例來處理爭議，在不另外提起其他救濟時，國際貿易慣例對當事人雙方具有法律約束力，其約束力來自判決或者裁決。

3.國內法、公約或者條約準用國際慣例

（二）國際貿易慣例具有指導性

國際貿易慣例作為一種習慣做法和規則，雖然被廣泛采用，但其本身是不成文的，但是，一些民間組織，例如國際商會，為了促進國際貿易的發展，將實踐中反復使用，業已證明行之有效的不成文慣例加以規范性的認定、完善、解釋，編纂成文，成文的國際貿易慣例給國際貿易的交易雙方的行為進行指導，為不同國家的當事人在進行國際貿易活動時提供了一個供選擇的統一的行為標準。即使是初次從事國際貿易的當事人，也因此有規可循。

國際貿易的指導性體現在很多方面，比如在進行海上運輸時，雙方當事人經常會就保險、運輸、風險轉移這些繁瑣的事項持續長時間的協商，除此之外，國際貿易中，買賣的標的物的長時間的跨國運輸，會導致更多方面問題的產生，而國際貿易術語為行為人提供很好的指導，它將不同的情況分別列出來，供當事人選擇，大大的簡化了交易過程中繁瑣的程序，提高交易的效率。

（三）國際貿易慣例具有普遍適用性

由于國際貿易慣例是在國際貿易領域中經過長期反復實踐而逐步的自發的形成的，因而得到了普遍認同。在適用范圍上，它是在某一領域或者是某一行業普遍適用的，可以說國際貿易慣例具有國際性。不同于由各國立法機關制定的國內法以及通過各國直接協商而達成的條約，國際貿易慣例的形成過程不受國家的控制和制約，它打破了法律的局限性，傳承了商人自治法傳統，避免了適用國內法產生的沖突亦或是適用條約對非締約國的限制。

在國際交往中，各國國內法總是傾向于保護本國利益，所以國際貿易當事人一般都不愿意適用對方的國內法律。而國際貿易慣例更多的是建立在平等的保護雙方的利益的基礎上，不至于使雙方的利益極度不平衡。由于國內法自身適用上的缺失，國際貿易慣例的優越性就顯現出來了。

（四）其他

除了上述國際貿易慣例具有法律約束力、指導性、普遍適用性是國際貿易慣例作為國際經濟法律淵源的合理性方面外，國際貿易慣例還可以填補法律空缺和立法不足，在某國國內尚無立法又無國際條約協定的情況下，慣例就是一種參照執行做法。

參考文獻：

[1]魯世平：《論國際貿易慣例》，《商場現代化》2007年07期

[2]李楠：《國際貿易慣例以其運用和作用》，《理論學刊》2006年07期

[3]王寧，任昱：《國際貿易慣例的法律屬性》，《中國財經政法大學研究生學報》2006年3期

[4]龐春祥：《國際貿易慣例的法源屬性探析》，《法制與社會》

2013年9月（上）

作者簡介：

于明玉，系中央民族大學法學院本科生。