如何理解工傷認(rèn)定中用人單位的舉證責(zé)任

如何理解工傷認(rèn)定中用人單位的舉證責(zé)任

如果受傷職工或其近親屬認(rèn)為屬于工傷，但沒有任何證據(jù)，或者證據(jù)非常不充分，而用人單位雖然認(rèn)為不是本單位的工傷，但也沒有證據(jù)完全否定工傷的存在，這種情況下受傷勞動(dòng)者能否認(rèn)定為該單位的工傷？《工傷保險(xiǎn)條例》第十九條第二款關(guān)于“職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任”的規(guī)定應(yīng)如何理解？

會(huì)診意見

觀點(diǎn)一 此種情況應(yīng)認(rèn)定受傷勞動(dòng)者為工傷。

理由 “誰主張，誰舉證”是一項(xiàng)基本訴訟制度，當(dāng)事人有義務(wù)對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。但是《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第七十四條規(guī)定，對(duì)特定的侵權(quán)訴訟，對(duì)原告提出的侵權(quán)事實(shí)，被告否認(rèn)的，由被告負(fù)責(zé)舉證。舉證責(zé)任倒置原則是舉證責(zé)任分配原則的一種例外。

我國工傷認(rèn)定采用舉證責(zé)任倒置原則。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十九條規(guī)定，用人單位應(yīng)對(duì)職工人身損害不屬于工傷進(jìn)行舉證，如果舉證不能，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定職工為工傷，而不管勞動(dòng)者能否舉證證明自己屬于工傷。

這正是工傷保險(xiǎn)屬于社會(huì)法的有力佐證，因?yàn)樯鐣?huì)法是以保護(hù)弱勢(shì)群體利益為宗旨，工傷保險(xiǎn)補(bǔ)償傾斜于受害人原則正是社會(huì)法基本原則的集中體現(xiàn)。在工傷認(rèn)定中，必須堅(jiān)持一個(gè)基本原則：?jiǎn)挝粚?duì)不構(gòu)成工傷的主張承擔(dān)舉證責(zé)任。只要沒有證據(jù)否定其是工傷，即便不能直接證明完全符合工傷條件，也應(yīng)認(rèn)定為工傷。發(fā)生工傷爭(zhēng)議時(shí)，不應(yīng)由職工去舉證證明自己是工傷，而應(yīng)由否定的單位舉證證明不是工傷，如舉證不足以否定工傷的成立，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

規(guī)定由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任,主要考慮在用人單位與職工之間，單位處于管理者和支配者的地位，職工在單位處于被管理者和依附、從屬的地位。與職工有關(guān)的各種文書、文件資料基本上是由用人單位擬訂并保管的，如勞動(dòng)合同、花名冊(cè)、考勤表、工資獎(jiǎng)金福利支付單和參加社會(huì)保險(xiǎn)相關(guān)資料等，如果要求勞動(dòng)者提供這些證據(jù)材料，勞動(dòng)者往往無法做到。從現(xiàn)實(shí)來看，職工與用人單位在舉證能力方面存在差距，不對(duì)稱、不平衡，用人單位有更強(qiáng)的舉證能力。相比而言，職工缺乏證明手段，尤其是用人單位掌握的證據(jù)，很難獲取。若讓職工承擔(dān)工傷事實(shí)的舉證責(zé)任，有可能會(huì)將職工置于不利之地，也有失公平。為此，由用人單位承擔(dān)工傷認(rèn)定的舉證責(zé)任，更能體現(xiàn)公平原則和誠實(shí)信用原則，工傷職工的實(shí)體權(quán)利才能得以實(shí)現(xiàn)。

律師點(diǎn)評(píng) 我們認(rèn)為《工傷保險(xiǎn)條例》第十九條第二款的規(guī)定缺乏理論基礎(chǔ)，上述觀點(diǎn)不符合法治原則。首先如果堅(jiān)持這種“舉證責(zé)任倒置”會(huì)導(dǎo)致非常荒謬的結(jié)果。在極端意義上，按照這一觀點(diǎn)，任何人均可以主張任何一家單位的工傷，即便該人和這家單位沒有任何聯(lián)系。例如，云南的張三在夜里走路摔傷，聲稱屬于中石油北京某獨(dú)立公司的工傷（與該公司沒有任何關(guān)系）。該公司說“我根本不認(rèn)識(shí)張三，沒有與他簽訂勞動(dòng)合同，沒有給他發(fā)工資，沒有委派他工作”，公司可能提供的全部勞動(dòng)合同、工資表、員工證言都不足以證明公司的主張，因?yàn)檫@些證據(jù)都不足以采信，公司根本無法充分否定張三的主張。實(shí)行舉證責(zé)任倒置，完全否定“誰主張、誰舉證”之基本原則，將完全破壞整個(gè)法律秩序與社會(huì)秩序。其次，實(shí)行完全的舉證責(zé)任倒置，與《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》等法律規(guī)定也是相沖突的。第三，上述最高法院的規(guī)定，本人仍然要承擔(dān)一定的舉證責(zé)任。并不存在完全的舉證責(zé)任倒置：本人只要提出主張，然后全部由對(duì)方反證。第四，用人單位在舉證上有優(yōu)勢(shì)，勞動(dòng)者處于劣勢(shì)，可以加重用人單位的舉證義務(wù)，并不意味著勞動(dòng)者完全不承擔(dān)舉證義務(wù)。

觀點(diǎn)二 不能要求用人單位承擔(dān)無限的舉證責(zé)任，而完全免除勞動(dòng)者的舉證責(zé)任。要明確雙方都有舉證責(zé)任，而不是片面的認(rèn)為只是單位有舉證責(zé)任。

理由 工傷認(rèn)定是人社行政部門的一種行政管理行為，工傷認(rèn)定的結(jié)果，直接影響勞動(dòng)者、用人單位、工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)。因此，人社行政部門在工傷認(rèn)定過程中，在強(qiáng)調(diào)用人單位舉證責(zé)任的同時(shí)，不能機(jī)械地適用此舉證規(guī)則要求用人單位承擔(dān)無限的舉證責(zé)任，而不履行調(diào)查核實(shí)的行政責(zé)任，不能僅依據(jù)勞動(dòng)者或其親屬的陳述和材料（證人證言等），不能簡(jiǎn)單適用舉證責(zé)任倒置規(guī)定。

因勞動(dòng)者處于弱者地位，若固守傳統(tǒng)的“誰主張、誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，將不能為勞動(dòng)者提供充分保護(hù)。負(fù)主要舉證責(zé)任的是用人單位，但勞動(dòng)者也不是完全免除舉證責(zé)任。勞動(dòng)者的舉證責(zé)任有：證明與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系；證明在事故中受到傷害；證明事故傷害是在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所、因工作原因發(fā)生的；提供醫(yī)療診斷證明、病歷等。用人單位的舉證責(zé)任是：證明職工受傷的情形不符合《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條、第十五條規(guī)定的情況；證明勞動(dòng)者與用人單位不存在勞動(dòng)關(guān)系；證明受傷者不是在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所也不是因?yàn)楣ぷ髟蚧蚵男泄ぷ髀氊?zé)受傷等。

雖然用人單位不能否定工傷，但勞動(dòng)者也沒有較為充分的證據(jù)證明屬于工傷的，應(yīng)當(dāng)不予認(rèn)定為工傷。

律師點(diǎn)評(píng) 我們同意這一判斷。最簡(jiǎn)單的例子是，勞動(dòng)者對(duì)自己的傷害究竟是在家中發(fā)生還是在用人單位發(fā)生的事實(shí)都沒有證據(jù)證明，甚至含混不清，用人單位雖然不能充分證明不是在單位發(fā)生（如不能提供全單位該時(shí)間段的監(jiān)控錄像），也不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該勞動(dòng)者的傷害為工傷。

參與本期討論的讀者有：

江蘇省興化市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁院王明圣、溧陽市金達(dá)物資再生利用有限公司徐青松、大唐陜西發(fā)電有限公司石泉水力發(fā)電廠張衛(wèi)群、《英語周報(bào)》社人力資源部成春茂、杭州九源人力資源開發(fā)有限公司陸必勇、浙江省新昌縣人社局朱榮峰、山東省金鄉(xiāng)縣人社局李維雨、山東中醫(yī)藥大學(xué)二附院盧毅、魯商一卡通支付有限公司劉東、煙臺(tái)市福山區(qū)勞動(dòng)保障監(jiān)察大隊(duì)周立選、安徽省來安縣人社局李傳德、吉林省永吉縣社保局費(fèi)維凱。

下期討論案例

掛靠人與掛靠單位的勞動(dòng)關(guān)系、工傷如何確定

《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2014]9號(hào)）第三條規(guī)定，個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定“被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位”的，人民法院應(yīng)予支持。張某購買貨車并掛靠于某一運(yùn)輸公司，張某雇傭的司機(jī)王某在運(yùn)輸中因車禍?zhǔn)軅弦话愎麠l件。王某工資等由張某支付。王某與運(yùn)輸公司是否存在勞動(dòng)關(guān)系，其傷害能否認(rèn)定為工傷？

延遲辦理退休的損失如何解決

主持人：

某參保人員2011年之前在遼寧省以個(gè)體從業(yè)人員身份參加了職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，之后在山西省作為用人單位職工參加了基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。其于2014年4月達(dá)到法定退休年齡，因?yàn)轲B(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移銜接的問題（與用人單位有較大關(guān)系），2014年10月才辦完退休手續(xù)，社保機(jī)構(gòu)于2014年11月開始支付其基本養(yǎng)老金。那么，其5—10月的養(yǎng)老金是否應(yīng)予補(bǔ)發(fā)，不能補(bǔ)發(fā)的損失怎么辦，能否要求用人單位賠償或由用人單位支付工資？

山西讀者王先生

王先生：

從目前的地方實(shí)踐看，基本養(yǎng)老金基本是從辦完退休手續(xù)的次月起發(fā)放。

《勞動(dòng)合同法》第二十一條規(guī)定：“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。”因此，用人單位自2014年5月終止其勞動(dòng)合同并停發(fā)其工資，是有法律依據(jù)的。如果該人員向用人單位主張2014年5—10月的工資則沒有法律依據(jù)。

該人員屬于延遲辦理退休。根據(jù)多數(shù)地方的政策，如果延遲退休是因?yàn)樯绫C(jī)構(gòu)的原因所致，那么社保機(jī)構(gòu)通常會(huì)補(bǔ)發(fā)養(yǎng)老金；如果是因個(gè)人或用人單位原因所致，則不予補(bǔ)發(fā)。在不予補(bǔ)發(fā)養(yǎng)老金的情形下，個(gè)人又不能獲得工資，因而存在損失。因?yàn)橛萌藛挝回?fù)有協(xié)助辦理退休手續(xù)的義務(wù)，如果用人單位未履行其義務(wù)導(dǎo)致勞動(dòng)者養(yǎng)老金損失，根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任原則，勞動(dòng)者可依據(jù)《民法通則》等相關(guān)規(guī)定，要求用人單位予以賠償。

主持人

從工地去公司途中是否屬于工作崗位

主持人：

某職工為農(nóng)電工。某日，其履行工作職責(zé)在農(nóng)戶家中鋪設(shè)電路時(shí)接到公司領(lǐng)導(dǎo)電話，要求其即刻趕到公司參加會(huì)議。其在按要求返回公司途中，突發(fā)疾病經(jīng)搶救無效在48小時(shí)內(nèi)死亡。其能否視同工傷？

山東讀者張先生

張先生：

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條的規(guī)定，突發(fā)疾病視同工傷的基本條件是，突發(fā)疾病必須發(fā)生于工作時(shí)間與工作崗位。農(nóng)電工在農(nóng)戶家中鋪設(shè)電路、在公司開會(huì)，都屬于履行工作職責(zé)，其時(shí)間屬于工作時(shí)間，農(nóng)戶家中與會(huì)場(chǎng)都屬于工作崗位。而從一個(gè)工作場(chǎng)所（崗位）去另一個(gè)工作場(chǎng)所（崗位）的道路交通時(shí)間，既不屬于工作時(shí)間，也不屬于工作場(chǎng)所（崗位），在該道路交通中，勞動(dòng)者也不是在從事工作（駕駛員除外）。因此，勞動(dòng)者在該途中突發(fā)疾病，不符合條例第十五條規(guī)定，不應(yīng)視同工傷。

主持人

用人單位可否單方解除懷孕女員工勞動(dòng)合同

主持人：

某員工懷孕后，以身體不適為由，經(jīng)常遲到早退。而根據(jù)公司合法制定的規(guī)章制度規(guī)定，員工遲到早退達(dá)到一定次數(shù)就屬于嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度。那么在這種情形下，用人單位可否依據(jù)規(guī)章制度的規(guī)定，以該員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由單方與其解除勞動(dòng)合同？

天津某公司人力資源部

天津某公司人力資源部：

法律對(duì)懷孕女性的勞動(dòng)權(quán)利有充分的保護(hù)。《婦女權(quán)益保障法》第二十七條規(guī)定，用人單位不得以結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工工資，辭退女職工，單方解除勞動(dòng)（聘用）合同或服務(wù)協(xié)議。《勞動(dòng)合同法》第四十、四十一、四十二條規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得以勞動(dòng)者不勝任工作、客觀情況發(fā)生重大變化以及經(jīng)濟(jì)性裁員為由解除勞動(dòng)合同。根據(jù)這些規(guī)定，在一般情況下，用人單位不能終止或解除懷孕女工的勞動(dòng)合同。

但是，這并不意味著懷孕女工可以無所顧忌，任意違反用人單位的規(guī)章制度與勞動(dòng)紀(jì)律?！秳趧?dòng)合同法》第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)者有“在試用期間被證明不符合錄用條件的”“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”“嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的”“勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的”“因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的”“被依法追究刑事責(zé)任的”等情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。該條規(guī)定的“勞動(dòng)者”沒有特定限制，懷孕等女職工應(yīng)包括在內(nèi)。因此從理論上來說，用人單位可以依據(jù)該條款結(jié)合規(guī)章制度的規(guī)定單方解除懷孕女職工的勞動(dòng)合同。

但要注意的是，需要對(duì)懷孕女職工的行為是否構(gòu)成“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”進(jìn)行判斷。鑒于懷孕女職工在身體方面的特殊情形，不宜要求其像普通職工那樣遵守用人單位的規(guī)章制度。根據(jù)一般社會(huì)觀念，如果懷孕女職工確實(shí)可以遵守規(guī)章制度要求而其多次不予遵守，且用人單位進(jìn)行了相應(yīng)的說服教育，女職工仍不改正的，方可認(rèn)定為“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”。

主持人

用人單位與勞動(dòng)者簽訂自行繳費(fèi)協(xié)議的后果怎樣

主持人：

用人單位與職工簽訂了由職工自行繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的協(xié)議，約定用人單位向職工支付相應(yīng)費(fèi)用專門用于職工自行繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。用人單位向職工實(shí)際支付了此項(xiàng)費(fèi)用，職工在戶籍地（與工作地不在同一地區(qū)）以靈活就業(yè)人員身份參加了職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)與醫(yī)療保險(xiǎn)。相關(guān)機(jī)構(gòu)還能查處用人單位嗎？如果勞動(dòng)者反悔不繳費(fèi)，用人單位是否應(yīng)承擔(dān)繳費(fèi)義務(wù)？

江蘇讀者張先生

張先生：

用人單位為職工繳費(fèi)是法律強(qiáng)制性規(guī)定的義務(wù)，任何人不得違反?！秳趧?dòng)合同法》第二十六條規(guī)定，“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的”勞動(dòng)合同無效或者部分無效。因此用人單位與勞動(dòng)者約定用人單位不繳費(fèi)而由勞動(dòng)者個(gè)人自行繳費(fèi)的協(xié)議因違法而無效，因而不存在“反悔”的問題。

如果勞動(dòng)者已經(jīng)在戶籍地參加了職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)與基本醫(yī)療保險(xiǎn)并已經(jīng)繳費(fèi)，那么從程序上來說，根據(jù)社會(huì)保險(xiǎn)的唯一性原則，用人單位無法在用工地同期為其繳費(fèi)，也不應(yīng)當(dāng)再繳費(fèi)（工傷保險(xiǎn)除外）。因此除工傷保險(xiǎn)外，相關(guān)機(jī)構(gòu)不應(yīng)對(duì)用人單位進(jìn)行查處。但如果勞動(dòng)者沒有實(shí)際繳費(fèi)，那么用人單位應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行查處。

勞動(dòng)者沒有實(shí)際繳費(fèi)，在用人單位承擔(dān)法律責(zé)任的同時(shí)，勞動(dòng)者所取得的用人單位向其支付的用于繳費(fèi)的費(fèi)用屬于不當(dāng)?shù)美?，?yīng)當(dāng)返還用人單位。

從更好地避免爭(zhēng)議和風(fēng)險(xiǎn)角度來說，用人單位與勞動(dòng)者還是依法繳費(fèi)更為恰當(dāng)，否則都有可能承擔(dān)法律責(zé)任。

主持人

在不同用人單位繳納養(yǎng)老與醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)后如何補(bǔ)繳

主持人：

某職工養(yǎng)老保險(xiǎn)在A單位繳納，醫(yī)療保險(xiǎn)在B單位繳納?，F(xiàn)其達(dá)到退休年齡，在A單位辦理了退休手續(xù)。因當(dāng)?shù)蒯t(yī)療保險(xiǎn)規(guī)定男繳費(fèi)年限滿30年、女滿25年，且實(shí)際繳費(fèi)年限滿10年才能享受退休后的醫(yī)保待遇，該人員繳費(fèi)年限不夠，要求一次性補(bǔ)繳。當(dāng)?shù)匾?guī)定，一次性補(bǔ)繳醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)，需由其退休前所在用人單位補(bǔ)繳。而該人員要求A單位給其繳納醫(yī)療保險(xiǎn)顯然不可能。該人員的醫(yī)保待遇怎么解決？

河北某經(jīng)辦人員

某經(jīng)辦人員：

首先，這種狀況是不正常的，其出現(xiàn)與社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的分立特別是信息系統(tǒng)的分離密切相關(guān)。社保機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)徹底解決信息系統(tǒng)的整合或聯(lián)網(wǎng)問題，從根本上杜絕類似“重復(fù)”參?，F(xiàn)象的發(fā)生，后續(xù)的“麻煩事”自然也就會(huì)相應(yīng)減少。

其次，《社會(huì)保險(xiǎn)法》第二十七條規(guī)定：“參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)的個(gè)人，達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)達(dá)到國家規(guī)定年限的，退休后不再繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)，按照國家規(guī)定享受基本醫(yī)療保險(xiǎn)待遇；未達(dá)到國家規(guī)定年限的，可以繳費(fèi)至國家規(guī)定年限?！痹摋l款并未規(guī)定由誰繳費(fèi)。要求由退休前原用人單位繳費(fèi)，既無法律依據(jù)，也不符合社會(huì)現(xiàn)實(shí)。一方面，勞動(dòng)者退休或離職后，用人單位沒有為其繳費(fèi)的法定義務(wù)，絕大多數(shù)用人單位是不會(huì)同意為退休人員繳費(fèi)的，即便同意，通常也是由個(gè)人承擔(dān)全部費(fèi)用而用人單位實(shí)際僅幫助“轉(zhuǎn)交”。另一方面，不少退休人員系按靈活就業(yè)人員參保且退休，在退休時(shí)根本沒有用人單位，更談何“原用人單位為其繳費(fèi)”？

再次，無論從《社會(huì)保險(xiǎn)法》第二十七條規(guī)定還是社會(huì)保險(xiǎn)理論來看，退休后基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的繳納都不存在必須與養(yǎng)老保險(xiǎn)掛鉤或“捆綁”的問題。應(yīng)允許該退休人員繼續(xù)繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)以享受退休后醫(yī)保待遇。

主持人

勞動(dòng)者拒絕繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，用人單位該怎么辦

主持人：

有的勞動(dòng)者不愿繳費(fèi)，用人單位直接扣費(fèi)的話，他們就與工作人員爭(zhēng)吵。對(duì)這些勞動(dòng)者該怎么辦？能直接辭退嗎？

天津讀者代女士

代女士：

在用人單位中，用人單位與職工均應(yīng)依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，個(gè)人繳費(fèi)部分由用人單位代扣代繳，這是用人單位和職工的法定義務(wù)。如果用人單位未履行代扣代繳的法定義務(wù)，因此少繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，構(gòu)成不法拖欠社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，要承擔(dān)包括滯納金在內(nèi)的很嚴(yán)重的法律后果。用人單位履行代扣代繳的法定義務(wù)，包括職工個(gè)人在內(nèi)，任何人無權(quán)干涉。對(duì)于不愿繳費(fèi)的勞動(dòng)者，用人單位應(yīng)做好說服教育工作，明確指出這是違法行為，如果勞動(dòng)者不接受，用人單位也要直接代扣代繳，此行為的主動(dòng)性完全掌握在用人單位手中。對(duì)于不愿繳費(fèi)的勞動(dòng)者，用人單位不能直接予以辭退，否則將構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同。如果勞動(dòng)者因?yàn)橛萌藛挝宦男写鄞U義務(wù)，而與工作人員吵鬧，違反了用人單位的規(guī)章制度，用人單位則可以“嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度”為由單方解除其勞動(dòng)合同。

主持人

工傷保險(xiǎn)費(fèi)停繳前發(fā)生的工傷事故由誰承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任

主持人：

某工傷人員在工傷事故發(fā)生時(shí)已經(jīng)參加了工傷保險(xiǎn)。在其停工留薪期結(jié)束前，用人單位向社保機(jī)構(gòu)辦理了減員手續(xù)（以勞動(dòng)關(guān)系終止為由），停止給該人員繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)等。用人單位未與個(gè)人辦理勞動(dòng)關(guān)系終止或解除手續(xù)。后該人員被鑒定為8級(jí)傷殘。其工傷保險(xiǎn)待遇由誰支付？能否要求用人單位賠償？

河南某經(jīng)辦人員

某經(jīng)辦人員：

因傷害本身所發(fā)生的待遇，原則上應(yīng)當(dāng)依傷害發(fā)生時(shí)的狀況確定。既然勞動(dòng)者在傷害發(fā)生時(shí)已經(jīng)參加了工傷保險(xiǎn)，那么像一次性傷殘補(bǔ)助金、工傷醫(yī)療費(fèi)用應(yīng)當(dāng)依法由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)。在確定由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)時(shí)，不存在用人單位賠償?shù)膯栴}。

一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，不僅要考慮傷害本身，更是以勞動(dòng)關(guān)系的終止或解除為基礎(chǔ)事實(shí)，因此可以勞動(dòng)關(guān)系的終止或解除時(shí)的狀況確定，如果此時(shí)仍參加工傷保險(xiǎn)的，由工傷保險(xiǎn)基金支付；否則由用人單位支付。

在工傷事故發(fā)生后，用人單位停止繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，與多數(shù)工傷保險(xiǎn)待遇無直接關(guān)聯(lián)。這也是工傷保險(xiǎn)制度設(shè)立的宗旨之一。用人單位應(yīng)繳費(fèi)而未繳費(fèi)，包括提供虛假證明材料終止繳費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)包括滯納金等在內(nèi)的法律責(zé)任。社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳機(jī)構(gòu)、社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)依法追究用人單位的法律責(zé)任，但該責(zé)任的追究原則上不應(yīng)影響工傷人員所享有的權(quán)利。

主持人

加班工資的舉證責(zé)任由誰承擔(dān)

主持人：

勞動(dòng)者主張加班工資，但未提供相應(yīng)證據(jù)。用人單位聲稱不存在加班事實(shí)，也沒有提供證據(jù)。此種情形能否支持勞動(dòng)者的主張？

北京某公司人事行政部

某公司人事行政部：

該問題的核心是舉證責(zé)任的確定。如果由勞動(dòng)者承擔(dān)舉證責(zé)任，勞動(dòng)者未舉證則應(yīng)承擔(dān)舉證不能之后果，即不予支持其主張；如果由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任，用人單位未舉證應(yīng)承擔(dān)舉證不能之后果，即支持勞動(dòng)者主張。

《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。” 《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]14號(hào)）第十三條規(guī)定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。”《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條規(guī)定：“在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！备鶕?jù)這些規(guī)定，對(duì)加班工資不適用舉證責(zé)任倒置規(guī)則，原則上仍應(yīng)由勞動(dòng)者舉證。如果勞動(dòng)者能夠舉證證明確實(shí)存在加班，且加班證據(jù)掌握在用人單位手中，那么應(yīng)當(dāng)由用人單位舉證，在此種情形下用人單位拒絕舉證應(yīng)承擔(dān)不利后果。

主持人