有條件允許代孕合法化的探究

胡未婷

(南京航空航天大學，江蘇 南京 210016)

有條件允許代孕合法化的探究

胡未婷

(南京航空航天大學，江蘇 南京 210016)

代孕技術已經發展成為了現代人工輔助生殖技術之一。雖然代孕與道德、法律之間存在著很大的沖突，但是代孕對社會有著很大的積極作用。有條件允許代孕是目前解決代孕問題最有效的方法，有條件允許代孕具有合理性和可行性，有利于保護特殊群體的權益，緩和家庭矛盾，穩定社會秩序，促進社會和諧。我國應當摒棄漠視的態度，直面問題，運用法律來規制代孕，使代孕在法律上存在合法地位。

代孕；有條件；合法化

一、代孕與我國道德、法律之間的沖突

(一)代孕內涵及其現象

代孕是指基于委托和合同，一方代替另一方生育子女。代孕可分為無償代孕和商業代孕。無償代孕是利他性的，代孕者出于幫助的心理進行代孕行為，不求金錢回報但可以要求合理補償。商業代孕中，代孕者將代孕當做賺錢的工具，以獲取金錢為目的。隨著現代醫療科學技術的發展，代孕現象越來越多。不論是在我國還是在世界其他各國，代孕現象正以不容忽視的姿態吸引著我們的注意。近年來，我國發生多起因代孕產生糾紛的案件，而且出現地下代孕活動快速發展，各種非法代孕中介泛濫，婦女開始以代孕為職業賺錢等現象。著名的2012年廣東省“八胞胎”事件將隱藏的代孕活動推向公眾視野，此后有關此事件中超生、代孕等等問題引起了人們的熱烈討論。

(二)代孕與法律之間的沖突

法律不同于道德和公序良俗，法律是人為規定的行為準則，它以明確的成文形式呈現在公眾的視野，具有強制性。人們認為代孕行為會對婦女的身體造成傷害，侵犯了婦女的身體權，然而禁止代孕有在一定程度上損害了不孕不育者的生育權，這使得法律陷入兩難的境地，禁止代孕和開放代孕都有可能損害其中一方的權益，法律與代孕之間的沖突就如此體現出來。

同時，隨著代孕技術的出現，一些富人利用非法的商業代孕進行超生，這嚴重違反了我國法律和政策規定，而且代孕技術被一些圖謀不軌的人所利用，置法律于不顧，損害了一些人的合法權益，破壞了社會秩序，不利于社會的和諧發展。

二、代孕的積極影響分析

代孕現象就好比是一枚硬幣也擁有正反兩面，所以我們要用客觀的眼光去看待它。家庭是社會的基本構成單位，社會和諧離不開家庭和諧。[1]曾有研究表明，導致家庭中矛盾沖突的原因之一是家庭中缺少孩子，成員結構不完善，。雖然現在我國法律上有相對完善的收養機制和醫療上有各種人工輔助生殖技術，但是仍然不能解決一些特殊群體的問題。面對這些特殊群體的窘境，代孕技術應運而生。

(一)代孕保護了不孕不育者的權益。代孕技術的產生滿足了特殊群體的個人需求，穩定了社會秩序，維護了社會的和諧安定。生育權是人們的一項基本權利，無論男女均享有，道德和法律都應當給予它尊重和保護。代孕技術在一定程度上尊重了不孕不育者的生育權，保護了不孕不育者的權益。

(二)代孕有利于幫助失獨家庭和不孕不育家庭走出陰霾，緩和家庭矛盾，促進社會和諧。由于各種原因失獨家庭不斷出現，對于只有一個孩子的家庭來說失去獨子的打擊是致命的，加之我國提倡晚婚晚育，很多失獨父母因高齡不能再生育，失獨夫婦們對生活失去了希望。然而代孕技術的出現又重新點燃了他們的希望，代孕技術可以幫助他們生育自己的孩子，來挽救他們的家庭，提高他們的家庭幸福感。

(三)代孕有利于弘揚中華民族樂于助人的傳統美德，體現個人的高尚品格。作為現代文明人，我們要樂于幫助別人，散播社會大家庭的溫暖。代理孕母不是以代孕來賺錢而是出于愛心幫助不孕不育家庭，這充分體現了代理孕母的高尚人格，值得我們給予尊重。

三、有條件允許代孕的探究

(一)有條件允許代孕合法化的合理性和可行性

有條件允許代孕既不同于禁止代孕也不同于完全開放代孕，它是一個折中的辦法，緩解了代孕與道德、法律和公序良俗之間的沖突，使它們相互為對方留出空間。[3]同時，有條件允許代孕給不孕不育家庭帶來曙光，彌補了一些家庭的缺憾，保障了不孕不育者的生育權。有條件允許代孕是非商業化的，具有利他性，代理孕母出于愛心幫助不孕不育者，這種精神值得尊重與稱贊。[2]所以，有條件允許代孕合法化對社會發展有著積極的意義，有條件允許代孕具有合理性和可行性。

(二)有條件允許代孕中雙方當事人的適格

當事人適格即正當當事人，在民事訴訟法中只有正當當事人能以自己的名義來提起訴訟。雙方當事人都適格是允許代孕的前提，一旦有一方當事人不符合條件就應當禁止他們進行代孕行為。對雙方當事人的規范有利于限制非法代孕，使代孕更加規范合法，減少違法代孕和商業代孕，使代孕真正處于法制軌道內中，促進社會的和諧安定。

(三)代孕糾紛解決機制

代孕糾紛一直以來都是代孕問題的核心，妥善解決代孕糾紛是有條件允許代孕合法化的追求。筆者認為，在立法部分，要加強有關代孕的立法，使代孕糾紛有法可依。在司法部分，調解一直以來都是解決糾紛的重要方式之一，有利于保護由代孕生育的孩子的權益，緩解代孕雙方之間的矛盾。在行政部分，應當設立專門的機構來審查代孕雙方當事人的適格，以一定的標準來規范代孕。對代孕中介機構進行市場監管，使它們合理的進行代孕中介，禁止代孕中介機構介紹商業代孕，可以為符合標準的代孕中介機構頒發營業許可證，對違法的代孕中介機構進行取締。[4]

結語

代孕沖擊了傳統的生育方式，對道德、法律和公序良俗發起了挑戰。面對挑戰，不應選擇逃避和漠視，要直接面對想辦法解決。有條件允許代孕就是我們可選擇的最好解決方法。有條件代孕合法化將代孕納入法制的軌道中，保護了代孕雙方當事人和孩子的權益，使法院在處理代孕糾紛上有法可依。目前我國應當加快有條件代孕合法化的步伐，建立有關代孕的法律體制，強化司法部門和行政部門等對代孕的監管。可以制定專門的法律《代孕法》，并結合現存的法律《婚姻法》、《繼承法》、《合同法》等來處理各種代孕糾紛，如代孕子女的親子關系認定，代孕委托夫妻和代孕子女之間的繼承、撫養、贍養的問題等等。

[1]徐繼響,楊文心.試析代孕的合理使用和法律調控[J].研究生法學,2001(3).

[2]劉余香,論代孕的合理使用與法律調控[J].時代法學,2011,09(3)

[3 吳國平,“完全代孕”與傳統的“借腹生子”的區別[N].鹽城師范學院學報, 2013,33(5):26～29.

[4]周平,有限開放代孕之法理分析與制度構建[J].甘肅社會科學,2011(3):130～133.

該論文為南京航空航天大學2015年研究生創新基地(開放基金)立項項目——《“一帶一路”戰略背景下我國航空運輸企業市場準入制度研究》(項目編號：kfjj20151002)的階段性成果。

D923

A

1671-864X(2015)05-0078-01

胡未婷(1991-)，女，漢族，安徽淮北人，南京航空航天大學人文與社會科學學院法學專業碩士研究生，研究方向：經濟法。