違反競業禁止“集體跳槽”并非法不責眾

違反競業禁止“集體跳槽”并非法不責眾

吳律師：

我們是同時入職到一家公司擔任高級技術人員、組成開發小組的。與公司簽訂的勞動合同中，均有競業限制條款，明確我們在合同存續期間以及解除或者終止勞動合同后的兩年內，不得到與公司有著競爭關系的其他單位，或自己開業生產、經營同類產品和從事同類業務；公司在競業限制期限內每月給予每人1000元經濟補償；如果我們違反約定，則每人必須一次性支付給公司10萬元違約金。一個月前，因我們覺得在公司的待遇較低，加之認為公司提供的工作環境不是很好，尤其是一家與公司有著競爭關系的單位，向我們拋出了待遇豐厚、環境優越的“橄欖枝”，我們便選擇了“集體跳槽”。而公司則向我們索要違約金。請問：我們能否以法不責眾為由拒絕承擔違約責任？

讀者：姜蕓蕓等10人

姜蕓蕓等讀者：

你們照樣必須承擔違約責任。

一方面，你們必須受到競業限制約束。競業限制是用人單位對員工采取的以保護其商業秘密為目的的一種法律措施，是根據法律規定或雙方約定，在勞動關系存續期間或勞動關系結束后的一定時期內，限制、禁止員工同時就職于業務競爭單位、從事與本單位競爭的業務，包括不得在生產同類產品或經營同類業務且有競爭關系或其他利害關系的別的單位兼職或任職，也不得自己生產與單位有競爭關系的同類產品或經營同類業務。《勞動合同法》第二十三條第二款和第二十四條分別規定：“對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款。”“競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員和其他負有保密義務的人員。”即只要是相關人員與用人單位簽訂了競業限制協議，便會產生對應的法律約束力。正因為你們屬于公司的高級技術人員，掌握著公司的商業秘密，而公司已經與你們達成了競業限制條款，甚至同意對你們給予一定補償，決定了你們必須嚴格遵守。另一方面，你們所應承擔的違約責任并不因“集體跳槽”而免除，即并非法不責眾。法不責眾是指當某項行為具有一定的群體性或普遍性時，即使該行為含有某種不合法或不合理因素，法律對其也難予懲戒。但是我國法律，至少是勞動法律中并沒有這樣的規定。甚至《勞動合同法》第二十三條第二項還明確規定：“勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。”即其中并沒有將“集體跳槽”的違反競業限制行為排除在承擔責任之外。

吳律師

利用五一假期培訓能否以“員工增加了本領”否認加班

吳律師：

五一假期的前一周，我們順利通過一家公司考核，并與之簽訂了為期三年的勞動合同。為使我們盡快熟悉業務，而又不因培訓耽誤工作，公司決定利用五一的三天假期，請來理論教師和經驗豐富的師傅，通過課堂學、現場教的方式，為我們傳授相關業務技能。我們雖想休息，但基于擔心不服從公司安排，會留下不好的印象，而又不得不服從。本以為公司會因此給予我們加班工資，不曾想卻被明確拒絕，理由為公司組織我們培訓，純粹是為了提高我們的業務技能，不僅本身不屬于生產經營，且公司也未獲取經濟效益，甚至還要支付相應的授課費用，更何況我們已經因此增加了本領，故不能按加班論處。請問：公司的說法對嗎？

讀者：黃玲等7人

黃玲等讀者：

公司的說法是錯誤的。

加班是指員工按照用人單位的要求，為了用人單位直接或間接的利益，在法定節假日、休息日從事工作。即判斷確定員工的工作是否屬于加班，具有三個要件：是否為用人單位所要求、是否為了用人單位的利益、是否在標準工作日之外。如果符合，自然屬于加班；反之，則不在加班之列。就你們所述情形而言，明顯與之相符：一方面，占用五一的三天假期，請來理論教師和經驗豐富的師傅，通過課堂學、現場教的方式，對你們進行培訓，為你們傳授相關業務技能，并非你們的自我要求，也非你們所自我組織，而是公司基于自身需要所決定和安排。你們之所以參加，甚至在不情愿的情況下也不得不照辦，完全是對公司決定與要求的服從。另一方面，雖然你們通過培訓，可以提高業務技能，但公司同樣屬于最終的直接受益者。因為對員工進行培訓是公司的應盡義務，而且必須在正常的工作日來完成。與之對應，公司將培訓安排在法定的節假日，無疑是在占用你們休息時間的基礎上，間接增加了正常的工作時間，公司自然可以因正常工作時間的增加而獲得更多的效益。同時，你們獲得相關技能后，也能更好地開展工作，為公司創造出更多、更好的經濟效益。再一方面，公司占用的時間屬于“標準工作日之外”。五一假日是國家的法定節假日，不但員工有權自由支配，作為用人單位也應給予方便。且《工資支付暫行規定》第十三條第（三）規定：“用人單位依法安排勞動者在法定休假節日工作的，按照不低于勞動合同規定的勞動者本人日或小時工資標準的300%支付勞動者工資。”公司將五一假日作為“工作日”來使用且拒絕支付加班工資，明顯與之相違。

吳律師

童工私自更改年齡入職單位應否承擔非法用工賠償責任吳律師：

五個月前，因我15歲的兒子輟學后，一直吵著要求跟隨我外出打工，無奈之下我只好答應。由于連續被幾家單位以其不滿16歲為由拒絕錄用，我兒子吸取教訓，來到下一家公司時，便謊稱自己18歲。公司見我兒子身材比較高大，沒有深究便同意接受。誰知，僅僅過了半個月，我兒子便在工作時受到傷害，經鑒定構成六級傷殘。由于被有關部門查明系童工，未給予工傷認定。而面對我兒子的賠償請求，公司也一再推諉，理由是其之所以招錄我兒子，是因為我兒子更改了年齡，其并非故意錄用童工，故我兒子無權向其索要因為使用童工所導致的賠償。請問：公司的理由成立嗎？

讀者：劉漢英

劉漢英讀者：

公司的理由不能成立，即其照樣應當承擔非法用工賠償責任。

一方面，公司違反了自身的法定義務。《禁止使用童工規定》第二條、第四條分別規定：“國家機關、社會團體、企業事業單位、民辦非企業單位或者個體工商戶均不得招用不滿16周歲的未成年人（招用不滿16周歲的未成年人，統稱使用童工）。”“用人單位招用人員時，必須核查被招用人員的身份證；對不滿16周歲的未成年人，一律不得錄用。用人單位錄用人員的錄用登記、核查材料應當妥善保管。”即我國不僅禁止使用童工，而且為防止童工被招錄，對用人單位核實擬招錄員工的身份信息具有較高要求，甚至如果存在疑問，還應當去公安機關等部門核查。正因為公司在招錄你兒子時，只是僅聽你兒子的一面之辭，單憑對其身材比較高大的感覺，便同意錄用，連基本的身份查驗也沒有進行，決定了公司難辭其咎。另一方面，你兒子同樣屬于非法用工單位傷亡人員。《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條第一款規定：“本辦法所稱非法用工單位傷亡人員，是指無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位受到事故傷害或者患職業病的職工，或者用人單位使用童工造成的傷殘、死亡童工。”即其中并沒有將童工自己更改年齡出現的傷殘、死亡排除在外，也就是說，你兒子同樣當屬其列。再一方面，公司必須承擔賠償責任。因為《工傷保險條例》第六十六條規定：“用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的近親屬給予一次性賠償，賠償標準不得低于本條例規定的工傷保險待遇。”《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條第二款、第五條也指出：單位必須“向傷殘童工或者死亡童工的近親屬給予一次性賠償”；“六級傷殘的為賠償基數的6倍”，“賠償基數，是指單位所在工傷保險統籌地區上年度職工年平均工資。”

吳律師

前妻拒不將孩子交由我撫養怎么辦？

吳律師：

我和王某于2013年5月結婚，婚后育有一女。2014年7月，因感情破裂，王某向法院起訴要求和我離婚。同年9月，法院判決我們雙方離婚，考慮到王某曾有吸毒史，且訴訟離婚時還患有梅毒，對女兒的成長十分不利，故將女兒判決給我撫養。判決后，我本以為王某會將女兒交給我撫養，但沒想到王某拒不履行法院判決，不但將女兒抱回娘家不讓我撫養，連看都不讓我看。為此，我向法院申請執行，但法院說這種事不能強制執行，只能做思想工作。請問：我該怎么辦？

讀者：劉某

劉某讀者：

你反映的情況涉及到法院生效裁判文書的執行問題。

根據《民事訴訟法》第二百三十六條和第二百三十九條的規定，對于已經發生法律效力的民事判決和裁定，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可在履行期滿之日起兩年內向人民法院申請強制執行。

司法實踐中，法院在強制執行過程中可以視情況采取如下措施：訓誡；行政拘留、罰款；查詢、凍結、劃撥被執行人銀行存款；查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執行人的財產；在征信（誠信）系統記錄；媒體（報紙、廣播、電視、互聯網）曝光；建議被執行人所在單位的紀檢或監察機關給予行政處分等等。此外，對于拒不履行法院生效判決裁定構成犯罪的，還可以追究其刑事責任。

從你反映的情況來看，法院將女兒判給了你，那么王某就應該將女兒交給你撫養，其將女兒偷偷抱回屬于拒不履行法院生效判決，法院完全可以對其采取訓誡、罰款、行政拘留等措施。

《民事訴訟法》第二百二十六條規定：“人民法院自收到申請執行書之日起超過六個月未執行的，申請執行人可以向上一級人民法院申請執行。上一級人民法院經審查，可以責令原人民法院在一定期限內執行，也可以決定由本院執行或者指令其他人民法院執行。”據此，如果你向作出一審判決的法院申請執行，該法院在六個月內還未采取任何執行強制措施，你可以向上一級人民法院申請執行。

吳律師

對一裁終局的裁決不服怎么辦

吳律師：

姚某于2014年11月被我公司聘用，月工資3800元，當地最低工資為1280元。今年3月，姚某以公司拖欠其工資為由，與公司解除了勞動關系。之后，姚某申請勞動爭議仲裁，主張勞動報酬和經濟補償。仲裁委裁決：我公司應支付姚某工資7600元、解除勞動合同經濟補償1900元，并在裁決書上寫明“本裁決為終局裁決”。我公司是因為經營和資金出現困難，并非無故拖欠工資。請問：我公司能否向法院起訴？該采用何種救濟途徑？讀者：郭成

郭成讀者：

一般而言，單位和勞動者對仲裁裁決不服的，均可起訴，但有些勞動爭議則實行“一裁終局”制度。《勞動爭議調解仲裁法》第四十七條規定：“下列勞動爭議，除本法另有規定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：（一）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準12個月金額的爭議；（二）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。”就是說，用人單位即使對上述勞動爭議仲裁不服也不能到法院起訴，如果勞動者不服則可以起訴。本案中，仲裁委裁決的工資和經濟補償兩項合計9500元，未超過當地月最低工資標準12個月金額，仲裁委言明“本裁決為終局裁決”是正確的，你公司不能走訴訟程序。

雖然用人單位對終局裁決不能起訴，但《勞動爭議調解仲裁法》第四十九條賦予了其另一種救濟手段——申請撤銷裁決。就是說，如果你公司有證據證明自己不屬于無故拖欠工資，就可以終局裁決適用法律錯誤為由，在收到仲裁裁決書之日起30日內向仲裁委所在地的中級法院申請撤銷裁決。法院經審查核實該終局裁決在適用法律上確有錯誤的，就應當裁定撤銷。該裁決一旦被撤銷，你公司就可以自收到裁定書之日起15日內向縣（區）法院起訴了。

吳律師

項目完工后工傷待遇如何支付

吳律師：

某建筑公司承建了一個項目，在項目開工時，我丈夫經人介紹到項目工地上打工，很不幸，我丈夫在工地干活時被物件砸傷。而建筑公司卻一直拖著不申報工傷認定，等我們去申請工傷認定時，該建設項目已經完工。請問：如果我丈夫被認定為工傷，還能享受工傷待遇嗎？怎么給呢？

讀者：晏蓉

晏蓉讀者：

根據規定，建筑施工企業對相對固定的職工，應按用人單位參加工傷保險；對不能按用人單位參保、建筑項目使用的建筑業職工特別是農民工，按項目參加工傷保險。建筑項目是否完工，這既不影響工傷認定也不影響工傷職工享受工傷待遇。人力資源和社會保障部、住房城鄉建設部、安全監管總局、全國總工會于2014年12月29日印發的《關于進一步做好建筑業工傷保險工作的意見》第七條規定：“對在參保項目施工期間發生工傷、項目竣工時尚未完成工傷認定或勞動能力鑒定的建筑業職工，其所在用人單位要繼續保證其醫療救治和停工期間的法定待遇，待完成工傷認定及勞動能力鑒定后，依法享受參保職工的各項工傷保險待遇；其中應由用人單位支付的待遇，工傷職工所在用人單位要按時足額支付，也可根據其意愿一次性支付。針對建筑業工資收入分配的特點，對相關工傷保險待遇中難以按本人工資作為計發基數的，可以參照統籌地區上年度職工平均工資作為計發基數。”

另外，根據規定，如果該建設項目未參加工傷保險的，那么你丈夫的工傷保險待遇依法應當由他所在單位承擔，施工總承包單位、建設單位承擔連帶責任；如果用人單位和承擔連帶責任的施工總承包單位、建設單位不支付的，由工傷保險基金先行支付。你丈夫可以根據實際情況提出主張。

吳律師

學生當街踢球致傷老人家屬遷怒并打砸學校也能構成犯罪

吳律師：

我是一名小學校長，小浩是我校六年級學生。一周前，小浩在上學途中，因當街踢足球，不慎將一名老人擊倒并導致其嚴重受傷。由于小浩父母無力墊付巨額醫療費用，而學校拒絕承擔責任，其三名子女遂以學校平時未對學生盡到教育管理職責為由，遷怒于學校，于近日兩次來到學校鬧事，包括阻止學生進校，使得教學因嚴重受阻而無法正常進行；打砸教學設備和焚燒教材、課桌椅、窗簾，造成損失12000余元；追打、揪扒勸阻老師，使兩名老師頭發被揪、衣服被扒爛；對小浩實施輪番毆打，致使其輕傷。甚至還一再揚言沒完。請問：三名子女的行為是否構成犯罪？

讀者：周曉婷

周曉婷讀者：

三名子女的行為已構成尋釁滋事罪。

尋釁滋事罪是指肆意挑釁，隨意毆打、騷擾他人或任意損毀、占用公私財物，或者在公共場所起哄鬧事，嚴重破壞社會秩序的行為。《刑法》第二百九十三條規定：“有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）隨意毆打他人，情節惡劣的；（二）追逐、攔截、辱罵他人，情節惡劣的；（三）強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節嚴重的；（四）在公共場所起哄鬧事，造成公共秩序嚴重混亂的。糾集他人多次實施前款行為，嚴重破壞社會秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。”《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條、第三條則進一步指出：“行為人因日常生活中的偶發矛盾糾紛，借故生非，實施刑法第二百九十三條規定的行為的，應當認定為‘尋釁滋事？，但矛盾系由被害人故意引發或者被害人對矛盾激化負有主要責任的除外”；“致一人以上輕傷或者二人以上輕微傷的”、“在公共場所隨意毆打他人，造成公共場所秩序嚴重混亂的”和“嚴重影響他人的工作、生活、生產、經營的”，應當認定為“情節惡劣”。與之對照，三名子女的行為已經具備對應的構成要件，必須受到刑事追究：一方面，三名子女因為母親被足球擊倒這一偶發事件，小浩并不具有故意，卻不管不顧地將矛盾遷怒于學校，任意實施打、砸、燒等一系列行為，當屬“尋釁滋事”。另一方面，三名子女的隨意揪扒、毆打老師、小浩，并已導致小浩輕傷；以打、砸、焚燒等方式任意毀損學校財物，損失較大；阻止學生進校，致使教學無法正常進行等情節及其后果中，無論那一項都在“情節惡劣”之列。

吳律師