痛失公司控制權？ SAY NO！

陳芬

在商業社會的戰場上，丘吉爾的那句“沒有永恒的朋友，只有永恒的利益”，用在這里十分應景兒。

你創立一家公司，需從招兵買馬做起，歷經披荊斬棘和艱難打拼，最終站穩了腳跟。但，這并不是結局。若稍有不慎，終有一日你就喪失了對公司的控制權。

馮侖有一句話形容說，加入時聊的是感情，離開時談的是生意。在創業初期，往往是創始人之間的甜蜜期，其他股東也可能基于對創始人的信任或為節約精力，把公司控制權和決策權交由創始人，但當公司一旦發展壯大發生利益摩擦時，控制權一項就事關創始人和公司的前途命運。如果創始人在創業之初，就事先合理設計股權結構和控制機制（例如創始合伙人退伙時的回購機制），就會在危機時刻力挽狂瀾。

“痛失控制權”事件

“我們把1號店看成我們的孩子，傾注了所有的心血和情感，我們吃飯，走路，做夢都想到1號店，1號店是我們的一切，我們用心而不僅是用腦做1號店?！边@是在2015年7月，于剛在離開1號店時群發的內部信。從中可以看出其作為創始人痛失公司的控制權，最終黯然離開的心痛。

2015年5月，于剛在金融危機之后的資金困境中從平安融資8000萬元，讓出了1號店80%股權，控制權就此旁落。平安整合1號店未果后，逐步將1號店控股權轉讓給了沃爾瑪。經過多次于剛離職的傳聞后，1號店在7月14日晚間正式確認創始人于剛和劉峻嶺離職。隨后，于剛和劉峻嶺發布內部郵件，向1號店員工宣布，決定離開1號店去追求新的夢想。

《中國經濟信息》記者發現，在收購1號店之前，沃爾瑪最先找到的是京東，卻因為沃爾瑪要求控股權而被京東拒絕，隨后，沃爾瑪才轉而選擇了1號店。有消息稱，最終實現全資控股一直是沃爾瑪的計劃。

米律網創始人鄭明龍律師提點創業者，創始人失去公司控制權往往出現在公司發展中后期，但隱患往往在公司發展初期就留下了。“一系列商業案件帶來的經驗教訓是：一定要科學地評估在項目發展過程中股權架構如何分配?！?/p>

鄭明龍律師說起話來帶有律師這個職業以及“處女座”這個星座的典型特征：邏輯強、謹慎且不說廢話。在眾創時代里，從事多年律法工作的鄭明龍創立了國內首家自營創業法律服務O2O——米律，專門為創業者提供法律服務，而他創立的“Z律師創業學院”，也成為了創業者心中取經論道的圣地。鄭明龍律師強調說，股權架構中的“那些坑兒”是創業之初就可以避開的。

下面我們來關注四個比較經典的股權架構案例。

1、西少爺。西少爺的案例比較經典，第一，它是互聯網創業在全國影響比較大的糾紛；第二，這個案件打了兩次官司，最近一次是宋鑫要求行使股東知情權的案子，在今年六月結案。這個案子對創始人股權安排具有非常代表性的意義。

西少爺在之前也做過其他項目，后來轉到肉夾饃項目。而肉夾饃項目最重要的問題就是股權架構，在4：3：3的股權比例中，導致他們沒有人能說得算。西少爺做起來之后，有很多風投進入，要搭建VIE結構時，孟兵提出要三倍的投票權，而宋鑫不同意，這時已積怨，導致后來的糾紛出現。

根據3月19日的消息，創始人宋鑫已收到來自法院的傳票，是另外兩位創始人孟兵及羅高景起訴宋鑫，要求宋鑫以12萬元的價格轉讓估值近2400萬元的股權。這場糾紛，從現在公開的信息中也沒有查到是否已調解完。實際上，在此前的今年1月份，宋鑫就起訴要求行使股東知情權。這個項目之所以出現糾紛，主要問題就是股權架構。

2、羅輯思維。去年，羅輯思維散伙的信息傳出。鄭明龍律師分析說，我們一般多會認為，這個號是羅胖做起來的，他的股權應該是比較多的，但其實他的股權只有17.65%，這種情況下，糾紛肯定會產生。創業者的心態會是這樣，事情如果沒做成，什么都好說。而一旦做成了，大家心態都會有變化。

3、真功夫。去年，真功夫的糾紛教訓可能是最慘烈的，但到現在也快被大家遺忘了。這個案例的大概情況是潘宇海是小舅子，蔡達標是姐夫，原來股權架構是各占50%。但為何后來出現糾紛？

最初，潘宇海解決了中式快餐標準化問題，他在這個階段的貢獻比較大，而在市場拓展化方面，蔡達標做得很出色。蔡達標認為市場才是比較重要的，于是讓潘宇海出局，結果潘宇海要求行使股東知情權，查賬控訴姐夫侵占，使得姐夫蔡達標被查捕入獄。

真格基金創始人徐小平說，創業的基礎就是團隊和股權結構。綜觀以上案例你會發現，在商業社會的戰場上，丘吉爾的那句“沒有永恒的朋友，只有永恒的利益”，用在這里十分應景兒。

初期的股權架構

“最差的股權結構是合伙人之間均分股權，絕對不能平均。”鄭明龍律師強調，因為每個合伙人對企業的貢獻是不可能完全一樣的，如果股權均等，就意味著股權與合伙人的貢獻是不對等的，合伙人一起創業，除了情懷，還包括對經濟利益的追求。有一個例子是關于海底撈的：最初海底撈的創始人是4個老朋友，兩男兩女，后來這四人內部組合，成為兩家人。海底撈做起來后，張勇比較強勢，先是把兩位太太辭掉，然后，又強勢讓施永宏退出公司管理，最后，又強勢讓施永宏讓出18%的股權。當然，不可能所有的團隊能做到這點，但如果要確保項目順利，也必須做到。

“科學合理的股權結構，可以明晰合伙人之間的權責利，科學體現各合伙人之間對企業的貢獻、利益和權利；有助于維護公司和創業項目穩定；在未來融資時，股權要稀釋，合理的股權結構，有助于確保創業團隊對公司的控制權；融資時，投資人也會重點考察創業團隊的股權結構是否合理，以避免重蹈“真功夫”投資人的覆轍；進入任何資本市場，無論是新三板、IPO，也會考察股權結構是否明晰、清楚、穩定?！?/p>

什么是好的股權架構標準？鄭明龍列出了以下幾項。

股權結構確定簡單明晰?！按_定”是指股權劃分該多少就是多少，口頭無效；“明晰”是指股東數量和股比、代持人、期權池等；“簡單”是指股東不要太多人，初創公司最科學的配置是3個人，這樣在溝通方面會有緩沖地帶，建議人數不要太多；一定要確定、簡單、明晰。endprint

存在一個核心股東。也就是有一個老大，要有帶頭大哥，如果股東當中，誰說話都算數，就等于都不算數。

股東資源互補。也就是說：我少不了你，你少不了你，彼此互相幫襯，如果功能職責太過接近，一定會發生糾紛，最后很容易另起爐灶。

股東之間信任合作。指的是彼此各自獨當一面，各干各的活，互相不干涉，彼此信任，背靠背。

預留股權調整機制。一是設立股權激勵池，股權是為了鼓勵大家的積極性。股權激勵是推動員工養成主人翁精神的重要法寶。特別對于在海外資本市場上市的科技公司，股權激勵甚至是獲得投資人認可的必要條件。阿里做的是全員持股，華為同樣推行全員持股計劃，97%股份在員工身上，這是對員工長期激勵的有效辦法。奇虎360的股權激勵池做到了40%左右（備注：2013年，周鴻祎拿出毛利潤的20.8%搞股權激勵，2011年更是高達32.2%）。二是要為吸收新的合伙人預留股權，前期預先準備充足的股權份額，在吸引人才的時候才有優勢。三是對融資稀釋股權的預估。融資的預估和新合伙人的預留是不一樣的概念，每輪融資都要預估出來，到時候要平等稀釋，讓大家心里有個準備。最后考慮的才是創始合伙人的股權分配。

如何抓住控制權

創業初期公司的控制權毫無疑問歸創始人所有，但是為加速企業的發展引入投資人進公司后，公司的控制權問題就慢慢變得復雜起來。

在公司建立之初，如果創始人擁有約80%的股權，管理團隊擁有約10%，而剩下的5%-10%為員工持股。當私募投資進入后，通常會對現有投資者的股權稀釋80%，所以創始人持股會下降至60%左右。然后，公司上市出讓20%的股權給公開市場投資者，這意味著創始人的持股比例大多會下降至50%以下。所以，一味保持大股東地位的意義不大。作為一個創始人真正應該關心的是如何改善公司經營，為股東創造更大的回報，使股東心甘情愿讓創始人繼續保留控制權。這樣，即使只持有30%-40%的股權，創始人依然可以有效控制公司。

在這里不得不提的一個人就是人稱“霸道總裁”的劉強東。說起來，“東哥”算得上是典型的霸道總裁，在京東經歷了9次私募融資后，劉強東持有的股份雖越來越少，但京東的控制權卻依然牢牢地握在他的手里。

就此，《中國經濟信息》了解到了羅超律師的說法。作為北京國楓律師事務所合伙人的羅超律師自執業以來一直從事公司上市并購、證券、投融資等法律業務。羅超律師分析說，創始人對公司的控制是可以在不同層面實現的。股東持股比例即便低于51%，同樣可以實現對公司的控制。單就股權層次來說，股權就有提案權、投票權、表決權、分紅權的不同層次，在不能實現絕對控制的情況下，還可以通過股權與投票權的分離，通過投票權委托、一致行動人、AB股計劃等的形式來實現，或者在董事會層面、經營管理層面，以及十分具有中國特色的印章方面實現控制。

現實情況中，隨著公司的不斷融資壯大，創始人股權將被不斷稀釋，很難一直保持公司的絕對控股權。為了繼續維持公司的控制權，可以將其他部分股東股權中的投票權分離出來，交給創始股東行使。

投票權從其他股東的股權中分離出來，主要有以下四種方式行使：投票權委托；一致行動協議；有限合伙持股，創始人（作為管理合伙人持有很少權益但）控制有限合伙持有公司的投票權；境外架構中的“AB股計劃”（或“雙股權結構”）。

投票權委托。羅超律師說，“投票權委托”就是公司部分股東通過協議約定，將其投票權委托給其他特定股東（如創始股東）行使。上文中我們提到了“霸道總裁”劉強東，根據京東的招股書，在京東發行上市前，京東有11家投資人將其投票權委托給了劉強東行使。劉強東持股20%左右卻通過老虎基金、高瓴資本、今日資本以及騰訊等投資人的投票權委托掌控了京東上市前過半數的投票權。

一致行動協議。則是指“一致行動人”即通過協議約定，某些股東就特定事項采取一致行動。意見不一致時，某些股東跟隨一致行動人投票。

有限合伙企業。這在中國是一種比較新的企業形式，有限合伙企業的合伙人分為普通合伙人（俗稱管理合伙人或GP）和有限合伙人（LP）。普通合伙人執行合伙事務，承擔管理職能，而有限合伙人只是作為出資方，不參與企業管理。

境外架構中的AB股計劃。如果公司使用境外架構，還可以用“AB股計劃”（或稱“雙股權結構”），實際上就是“同股不同權”制度。其主要內容包括：公司股票區分為A序列普通股與B序列普通股；A序列普通股通常由機構投資人與公眾股東持有，B序列普通股通常由創業團隊持有；A序列普通股與B序列普通股設定不同的投票權。美國上市的公司通常采用這種結構來維持公司創始團隊的控制器，比如，Facebook、Google與百度等企業都將其A序列普通股每股設定為1個投票權，B序列普通股每股設定為10個投票權。近些年上市的京東、聚美優品、陌陌也都是采取的這種AB股制度。

根據京東的股東協議，劉強東及管理層持有的股份每股代表20份投票權，其他股東持有的股份每股只能代表一個投票權，這樣劉強東及其管理團隊雖然只持有20%左右的普通股，但是由于有雙層投票結構保護，其投票權能確保股東會上重大議案有絕對的發言權。

管理層面的控制權

羅超律師說，董事會控制和經營管理層控制則是日常管理層面的公司控制權的體現方式。

公司的日常經營事項，主要由公司董事（會）來決定。一般情況下，公司很少需要開股東會，所以也很少通過股東會的控制權來參與公司日常經營，只是在重大事件（如修改章程進行融資）的時候才召集一次股東會或者要求股東簽署決議等文件。所以，如果控制了董事會，也就控制了公司的日常經營管理。

控制董事會最重要的法律手段是控制董事的提名和罷免。如果創始人之外的公司股東沒有提名或罷免公司董事的權利，這些股東也很難插手爭奪公司的控制權。但現實中，公司的投資人往往要求董事任免權，而公司往往也需要創始人之外的董事助力公司的發展。創始團隊在公司初期控制2/3的董事人數，而在后期最好能控制1/2以上的董事席位，公司盡量將外部董事席位留給對公司發展具有戰略意義的（投資）人，隨著外部董事的增加而擴充董事總人數，盡可能保持創始股東對董事人數的上述控制比例。endprint

馬云在1999年創辦了阿里巴巴，他和其他阿里巴巴高管及投資者組成了一個強大的團體，那就是“阿里巴巴合伙人”。阿里巴巴的招股書顯示，阿里巴巴合伙人將擁有獨家提名多數董事會成員的權利，但董事提名候選人，必須在一年一度的股東大會上獲得大部分票數的支持，方可成為董事成員。根據馬云、蔡崇信、軟銀和雅虎達成的投票協議，在未來的股東會上，軟銀和雅虎要贊同阿里巴巴合伙人提名的董事候選人。

京東的招股書顯示，京東的董事會為9人，老虎基金、Best Alliance、Strong Desire以及DCM分別有權任命一名董事，而劉強東及管理團隊則有權任命5名董事，并且有權任命董事會主席。從董事會席位來看，劉強東及其管理團隊與其他股東在董事會的投票權為5：4，在董事會重大問題上應是劉強東及其管理團隊擁有主導權，從而牢牢地把握公司的控制權。

而在當年的國美事件中，陳曉、黃光裕之爭則是在經營管理層爭奪公司控制權的典型案例。

絕對控股有必要么？

去年的5月，馬云在來往“江湖情”扎堆里寫了一篇文章提到公司創始人，他說真正保障創始人利益的不是絕對的控股權，更不是自我感覺良好的至高無上的“權威”，而是一批你悉心招聘培訓出來的靠譜的人，一種健康積極的文化和透明開放有效的機制，這三者的結合才有可能的基礎。

馬云稱，絕大部分公司創始者天性害怕失去對公司的控制權，這無可厚非。但創始人對公司的控制主要有兩大誤區。一是總認為自己比公司里任何人都愛這家公司，最了解這家公司。二是覺得只有通過控制股份來控制公司的決定權?！叭绻阆Ｍ哑髽I做好，做強，做大，做成基業長青的公眾上市公司，這兩條思想是致命的障礙。公司創始人會糊涂，會老，會死，會有各種突發意外，成也創始人，敗也創始人的事比比皆是。頑固，自大，一意孤行是創始人的通病。相信直覺是他們成功的原因，但太信直覺和自己也是他們失敗的主要原因。”

喪失控制權后，公司將無法按照創始人真實的意愿去發展。但即便如此，創始人絕對控股的意義不大，同時這種安排在資本運作過程中也是不可持續的。

馬云在來往寫到，公司的發展基本依靠引進優秀的人才，特別是比自己優秀的人才，需要建立各類人才共建共享的文化價值觀體系，更需要引入各類投資者，而股份的稀釋是天經地義的。

保持公司基業長青的很重要的措施之一就是接班人制度，創始人要在年富力強的時候尋找和培養接班人，“而且光靠一個或幾個接班人肯定是不行的，需要建立一套制度和文化保障體系。因為沒有人是完美的，也不可能有一套制度是可以解決所有問題的，因此人，制度，文化機制的配合才有可能讓你的公司持久?！瘪R云認為。endprint