文|楊玉琦
中國反洗錢機制的建立與國際反洗錢經(jīng)驗的借鑒
文|楊玉琦
反洗錢是指為了預(yù)防通過各種方式掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融秩序犯罪等犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的洗錢活動。對中國而言,隨著我國對外開放程度的不斷提高,反洗錢日益成為社會監(jiān)管體系中的重要組成部分。而目前要構(gòu)建一個適用于中國國情的反洗錢機制,除了要對我國國情進行深入探究之外,還有必要對其他國家的反洗錢制度進行研究,從而可以獲取一些經(jīng)驗為我國所借鑒。
洗錢這種犯罪活動最早出現(xiàn)在20世紀30年代,是一種起源于西方國家的經(jīng)濟犯罪活動,在70年代被立法予以禁止。受到國際形勢的影響,洗錢逐漸在我我國也成為被關(guān)注的焦點話題。1990年,全國人大常委制定了《關(guān)于禁毒的決定》,規(guī)定了掩飾、隱瞞毒贓性質(zhì)和罪行,這也標志著大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》,基本上確定了金融機構(gòu)的反洗錢原則、可疑支付和可以外匯的管理報告制度、大額現(xiàn)金交易報告制度,同時對金融機構(gòu)在反洗錢工作中應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)做出了相應(yīng)的規(guī)定和要求。

2006年,中國反洗錢法制得到進一步發(fā)展。2006年6月第十屆全國人民代表大我國第一部有關(guān)反洗錢的法律被建立起來。1997年《刑法》重新修訂,在第191條增設(shè)洗錢罪,除毒品犯罪外,將黑社會性質(zhì)的組織犯罪和走私犯罪納入了洗錢犯罪的上游犯罪范圍,我國初步建立起反洗錢法律體系。2001年,《中華人民共和國刑法修正案(三)》第7條對刑法第191條進行修改,將恐怖活動犯罪增列為洗錢罪的上游犯罪,并提高了法定刑。
從2003年開始,我國開始在預(yù)防監(jiān)管反洗錢方面進行立法,反洗錢的法制體系進一步完善 。中國人民銀行先后頒布了《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》、《金融機構(gòu)會常務(wù)委員會通過《中華人民共和國刑法修正案(六)》,將反洗錢的上游犯罪擴大到毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪。2006年10月全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十次會議通過《中華人民共和國反洗錢法》,并從2007年1月1日開始實行,這是我國第一部專門針對反洗錢制定的法律,也是我國在反洗錢法制建設(shè)道路上的里程碑。
美國模式——“蜘蛛網(wǎng)”式。美國是世界上最大的洗錢中心,因此美國也是世界上最早展開反洗錢活動的國家之一。從20年代70世紀開始,美國就開始構(gòu)建自己的反洗錢法制體系,并先后在1970年通過《銀行保密法》,在1986年通過《洗錢控制法》,在1994年通過《洗錢防治法》,在1999年通過《反洗錢法》,在9.11事件之后通過《采用適當(dāng)手段攔截和切斷恐怖主義以助美國團結(jié)和強大2001年法案》。
在監(jiān)管機構(gòu)體系的構(gòu)建方面,美國建立了多加機構(gòu)相互協(xié)助,并要求金融機構(gòu)必須參與進來的全面防范和重點打擊相結(jié)合的將反洗錢監(jiān)管體系。美國反洗錢的主要機構(gòu)有財政部、司法部、稅務(wù)總署、美聯(lián)儲、海關(guān)總署、聯(lián)邦調(diào)查局、毒品管制局和美國郵政局,其中財政部為反洗錢的主管部門。因此美國反洗錢的機構(gòu)可謂是職責(zé)明確,協(xié)作有機程度高。
在金融監(jiān)管方面,美國反洗錢機構(gòu)體系完善了市場準入機制,提高了金融市場的準入標準,同時加大了對金融市場運行的監(jiān)管力度,避免了不合適的組織和人員參加或影響金融金融機構(gòu)的經(jīng)營與管理。同時要求所有的金融機構(gòu)實行統(tǒng)一的注冊管理,從源頭上對金融機構(gòu)的反洗錢相關(guān)活動進行監(jiān)控。在技術(shù)層面上,美國是世界上最發(fā)達的國家,擁有時間上最發(fā)達的信息安全網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng),為金融市場的穩(wěn)定運行和抵制反洗錢相關(guān)活動的開展提供了技術(shù)支持和安全保障。
英國模式——“引流”式。盡管英國是最早開展發(fā)洗錢的發(fā)達國家之一,但是英國1986年才頒布第一部與反洗錢相關(guān)的法律《販運毒品罪法令》,之后在1989年通過了《防止恐怖行為(臨時規(guī)則)法令》。1993年的《刑事司法令》、《反洗錢條例》以及1994年的《控制洗錢規(guī)則》基本奠定了英國反洗錢監(jiān)管主要依靠微觀經(jīng)濟主體、強調(diào)其應(yīng)盡勤勉的構(gòu)架。后來在2002年通過的《犯罪收益法》、2003年財政部制定的《反洗錢條例》行政規(guī)章、英國金融監(jiān)管局制定的《反洗錢規(guī)則手冊》,以及反洗錢聯(lián)合指導(dǎo)小組制定的《英國金融服務(wù)業(yè)反洗錢操作指南》等法律法規(guī),這些多層次的法律構(gòu)成了如今最具英國自身的反洗錢法律體系。
英國的反洗錢監(jiān)管體制由各個職能部門和技術(shù)部門共同組成,其中包括國家犯罪情報局、行業(yè)自律組織和其他執(zhí)法部門。而在反洗錢工作中起著重要作用的組織則是國家犯罪情報局下設(shè)的經(jīng)濟犯罪處,它負責(zé)為其他監(jiān)管部門和政府部門提供相應(yīng)的情報和分析報告、協(xié)助他國金融情報部門調(diào)查報告,并不直接負責(zé)稽查工作。因此英國的反洗錢工作是以經(jīng)濟犯罪處為中心展開活動的一種“引流”式的監(jiān)管模式。在這種模式下,便將判斷交易是否可以刻意的判斷權(quán)下放到各行業(yè)的從業(yè)人員,讓他們結(jié)合自身行業(yè)的特征和相關(guān)法律進行判斷,并將判斷結(jié)果反饋到經(jīng)濟犯罪處。這種監(jiān)管模式是與英國的經(jīng)濟自由主義相適應(yīng)的,同時也保證了這種監(jiān)管模式下反洗錢活動的有效性。
立足國情,建立起符合我國國情的反洗錢機制。縱觀上述兩種模式,無論是英國模式還是美國模式,都是建立在各自國家的基本國情之上的,是與各自國家歷史背景、經(jīng)濟狀況和文化水平相適應(yīng)的,這也是這兩個國家反洗錢機制表現(xiàn)良好的根本原因。在我國,由于反洗錢還是一個新課題,公民對反洗錢的概念還沒有深刻的認識,甚至有些專業(yè)從業(yè)認識對概念也缺乏深入了解。因此,我國政府首先應(yīng)該加大對反洗錢的宣傳,提高公眾對洗錢犯罪的認識,號召公眾響應(yīng)政府反洗錢的做法,積極投身到反洗錢活動中來。
整合職能部門,重新組建更有權(quán)威的反洗錢監(jiān)管體系。 我國目前的反洗錢監(jiān)管體系是以中國人民銀行為主導(dǎo)的,由于缺乏響應(yīng)的行政權(quán)威,中央銀行及中國反洗錢局等其他部門在協(xié)調(diào)相關(guān)活動時存在一定的困難。因此,可以整合中國人民銀行和中國反洗錢局的職能,并以中國人民銀行的名義在國內(nèi)外開展反洗錢工作,這樣更有利于資源在反洗錢活動中的合理有效利用,提高反洗錢的效率,樹立反洗錢監(jiān)管體系的權(quán)威。
構(gòu)建以“風(fēng)險為本”原則的反洗錢監(jiān)管模式。以“風(fēng)險為本”的監(jiān)管模式不僅設(shè)計監(jiān)管策略,更設(shè)計到義務(wù)主體、監(jiān)管機構(gòu)、金融情報中心等多個部門。因此這就要求處在反風(fēng)險領(lǐng)域的個部門在規(guī)劃反風(fēng)險的工作中充分估計這項活動所要面臨的風(fēng)險,有主次的履行好自身的職責(zé),同時也倡導(dǎo)反洗錢的資源規(guī)劃要準備地投向洗錢風(fēng)險最大的項目和活動中去。
密切與國際反洗錢活動的合作。目前,資金在全球流動,反洗錢已經(jīng)成為各個國家都必須面臨的一個重要經(jīng)濟問題,加強國際的反洗錢合作已經(jīng)成為反洗錢戰(zhàn)略中的一個重要組成部分。首先要加強國際經(jīng)反洗錢濟情報信息的交流和反洗錢信息技術(shù)的交流,實現(xiàn)資源和信息共享,打擊國際間的洗錢活動。其次要遵守反洗錢的國際公約,履行國際公約中要求我國應(yīng)履行的義務(wù)并承擔(dān)響應(yīng)的責(zé)任。最后積極響應(yīng)國際組織的號召,積極參與國際間反洗錢活動,在活動中總結(jié)經(jīng)驗和教訓(xùn),為我國反洗錢活動提供方案。
隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展,洗錢這種犯罪活動不斷在世界范圍內(nèi)蔓延,并逐漸呈現(xiàn)出專業(yè)化的趨勢。而我國開展反洗錢的活動較遲,基礎(chǔ)較為薄弱,在經(jīng)驗、法制和監(jiān)管體系方面還存在著一定的缺陷,在信息共享方面存在問題,在打擊專業(yè)化洗錢活動中可能存在著一定的障礙和困難。而在歐美一些發(fā)達國家,由于資金流動速度較快開放程度較高,開展反洗錢工作也最早,所以反洗錢體制也較為完備。因此我國有必要深入了解國際上較為典型的反洗錢模式,一方面可以幫助我們對信息共享的理念有著更深刻的了解,另一方面也為我們反洗錢機制的完善提供可借鑒的經(jīng)驗。
(安徽財經(jīng)大學(xué)工商管理學(xué)院)