科學開展企業兼并購中的環境盡職調查

摘 要：環境盡職調查是評估企業兼并購及剝離過程中環境風險和責任的科學方法，是將環境和社會等因素納入到投資決策流程中的有效手段，對于企業主動規避和降低環境風險具有重要意義。環境盡職調查的步驟至少包括第一和第二階段環境現場評估，通過資料審閱、現場勘查、相關方訪談、采樣驗證等多種形式進行。科學地開展環境盡職調查，有助于加強HSE合規性管理，避免HSE違規給公司帶來經濟損失。

關鍵詞：環境盡職調查；環境現場評估；環境風險；潛在責任

引言

在企業拓展新項目、執行并購或剝離活動中，對于過往糾紛、訴訟案件、經濟問題等法律風險，產值、利潤、現金流等財務風險，以及技術、設備狀況和生產管理等技術和運行風險普遍給予較大關注，卻往往忽視或低估了環境風險的存在。未在交割前組織開展環境盡職調查（EDD， Environmental Due Diligence），可能會在未來引發企業周圍的規劃不適合企業的長期發展目標、企業無意識違反所在國環保法律法規、場地出現歷史遺留的土壤和地下水污染問題并引發潛在的環境修復的責任和費用，以及企業缺乏預防和響應突發環境事件能力等諸多問題。因此，及時開展環境盡職調查是企業主動規避和降低環境風險的有效手段。

1 環境盡職調查

1.1 環境盡職調查的背景和概念

環境盡職調查是一種評估環境風險和潛在責任的技術手段，屬于宏觀盡職調查的分支內容，主要用于在企業投資、收購、并購、剝離或新建擴建廠區時，依據相關的環境標準，系統地確認其可能存在的環境風險和污染責任，幫助投資者對于現在和未來企業運行中的環境風險進行管理和控制，從而降低投資的風險。

狹義的環境盡職調查起源于美國。在美國政府頒布的30余部環保法律法規中，《環境應對、賠償和責任綜合法》（CERCLA， Comprehensive Environmental Response， Compensation， and Liability Act）尤為嚴格，同時也是企業在環境管理方面涉及最為頻繁的一部法律，被企業稱為“黑洞”或“虛擬的怪獸”[1]。為減輕CERCLA規定的環境方面的責任問題，投資者在購買之前如果進行了全面的環境問詢，并且采取了相應的環保措施，那么就可以對投資前已經存在的環境問題不再負擔法律（主要是指CERCLA）責任。在實踐中，由環境專家所做出的環境盡職調查報告，可以被視為“進行了全面的環境問詢”的證明，通常包括Phase I和Phase II兩部分（至少應包括Phase I），所依據的標準是由美國試驗和材料協會（ASTM， American Society for Testing and Material）基于CERCLA所制定的，分別為：Phase I環境現場評估標準（Standard Practice for Environmental Site Assessments： Phase I Environmental Site Assessment Process，標準編號E1527-05）和Phase II環境現場評估標準（Standard Practice for Environmental Site Assessment： Phase II Environmental Site Assessment Process，標準編號E1903-11）。簡單來講，Phase I和Phase II的主要區別是前者側重于進行書面材料和現場的確認，問詢相關的當事人，識別和評估出各項環境風險；后者則是側重于前者無法量化的主要風險進行取樣、分析和化驗，進一步確定污染的量化情況[2，3]。

廣義的環境盡職調查通常還會借鑒ASTM在Phase I和Phase II標準中提出的現場評估方法，但依據的標準已超出了CERCLA的內容范圍。例如，項目融資期間EDD依據的標準就分別包括赤道原則（Equator Principle）、世界銀行下屬的國際金融機構（IFC， International Financial Corporation）所制定的通用和各專業EHS指南、經合組織（OECD， Organization for Economic Co-operation and Development）等地區性國際組織簽署的公約要求，以及資源國政府及地方政府頒布的各類環保法律法規。

1.2 開展環境盡職調查的意義

在企業拓展新項目時，最大的環境風險在于土壤和地下水污染，以及各類環保不合規行為。通過環境盡職調查，全面了解已有的土壤和地下水等污染，可以盡早厘清買方和賣方的責任，并就環境風險的解決方案和賠償金額進行談判，避免將來的損失或后續產生不必要的費用。同時，環境盡職調查報告有關土壤和地下水的本底值可參考寫入項目環評，并能夠作為新業主在運營時的本底數據，形成良性的銜接和循環。此外，各資源國的環保法律法規日趨嚴格和完善，環境監管力度不斷提升，且地方政府有權根據當地的實際情況對國家政策中未涉及的部分建立地方性規定或建立比國家標準更為嚴格的地方性規定，大大提升了企業確保合規的難度。因此，在交易框架中的環境盡職調查，不但可以幫助企業量化“環境價值”，而且能夠指導企業認清環保合規的挑戰和方法，從而在整個交易周期中控制實際和預期的環境風險。

從相關方的角度考慮，開展環境盡職調查可以滿足投資銀行和（或）保險機構的要求，與國際并購流程接軌，同時調查期間積累的數據也可以進入項目資料室成為買賣雙方提供環境風險的依據，環境盡職調查報告相當于為新業主提供了一份“環境保險”（視具體條款而定）。從成本分析的角度考慮，環境盡職調查的費用跟項目并購金額和可能引發的環境風險相比，幾乎可以忽略，而且買方可以通過主動尋求環境保險等方式實現風險的共擔和成本的攤薄。

1.3 環境盡職調查的特點

環境盡職調查的范圍非常廣泛，除去不涉及環境環節的并購或剝離（如銀行、IT公司、娛樂業等），諸如油氣行業、化工、電子、輕工、重工等行業都是環境盡職調查的客戶。從專業覆蓋上而言，環境盡職調查往往會根據項目的實際需求，延展到健康、安全、社會等領域，形成HSSE（Health， Safety， Social， Environment）盡職調查。相對于主要依據文件評價開展的一般盡職調查而言，環境盡職調查需要特別突出現場評估和確認的過程，重點關注過去和現在產生的土壤和地下水污染、從場外流入場內的污染物、危險化學品和危險廢棄物的管理、飲用水安全，環保費用、環保法律法規和標準、環境許可等環保合規性問題，以及記錄保存情況。開展環境盡職調查的方式和HSE審核（Audit）有很多相似之處，主要區別在于前者突出具體問題和責任歸屬，通常以ASTM、IFC等國際標準為依據，偏向于技術層面；而后者突出管理原因和改進措施，通常以HSE管理體系為主要依據，偏向于管理層面。

2 如何開展環境盡職調查

2.1 環境盡職調查的職責分工

環境盡職調查的管理團隊可以由買方組建，也可以由賣方組建，或同時組建，有些情況下也可能委托投資銀行或律所管理。具體承擔環境盡職調查的執行團隊通常是由內部HSE資源和外部HSE資源（獨立第三方）共同組成。

EDD管理團隊的主要職責包括：從戰略高度識別并購項目環境風險，收集并購對象的環境資料、建立環境信息庫，確定盡職調查的目的、范圍、時間和技術等方面的要求，選定第三方EDD咨詢機構，協調EDD活動（信息庫和現場調查），審閱外部顧問的EDD報告，最終基于EDD報告向項目領導小組（或投資決策委員會）提出EDD結論和建議，此外還可能參與商務談判的準備工作、協調咨詢機構為商務談判提供技術支持。

第三方咨詢機構等執行團隊的主要職責包括：保證評估的專業性、獨立性與公正性，嚴格按照ASTM、IFC等標準開展環境盡職調查，編制符合項目實際的環境盡職調查清單，擴大信息收集的渠道，負責文件評估、現場踏勘等工作，編寫EDD報告并征求相關方意見、最終提交給EDD管理團隊，降低被收購方的抵觸情緒、維系和諧的調查與談判氛圍，為商務談判等環節提供技術支持。

2.2 環境盡職調查的資料清單

一般的環境盡職調查的資料清單或目錄都會包含以下內容[4]：

2.2.1 公司環保基本信息

環評報批稿、后評價報告、批復、竣工驗收意見；污染防治設施歷史變化情況；歷史處罰情況；安全環保相關負責人名單，提供樹形圖（注明專兼職）。

2.2.2 環保資產

環保設施清單；現有的污染治理協議，如接管協議，危險廢物轉移協議；當前污染物總量情況；環保設施新建或改建的成本；環保處罰的欠款。

2.2.3 環保合規性分析

環保許可；批建相符性分析；日常監察要求相符性分析；上市核查要求相符性分析（如果有上市要求）。

2.2.4 環境、社會潛在風險

周邊的居民是否已經拆遷；是否存在投訴、環境訴訟歷史，是否被NGO舉報；現有場地污染情況；現有污染治理設施運行情況，危險廢物轉移情況；調研政策、規劃情況，分析潛在的政策風險。

2.3 環境盡職調查的主要步驟

環境盡職調查的核心環節是兩個階段的環境現場評估，分別依據ASTM E1527-05和ASTM E1903-11的要求開展現場工作。除此之外，環境盡職調查還可能在上述兩個階段的前期或后期增加一個初期評估或環境修復環節，最終形成三個階段的環境盡職調查[4]。

2.3.1 初期評估環節

通過初期收集的較為有限的環境資料，從戰略高度識別項目的環境風險。此階段需要了解項目背景和評估需求，結合公開信息資料或其它渠道獲得的項目信息，對于項目的風險進行初步評估，確定下一步的評估重點。

2.3.2 第一階段環境現場評估

Phase I的目的是結合文件評估，開展初步現場評估以發現潛在的環境風險點。Phase I通過現場勘查、資料審閱、業主與政府訪談等多種形式進行資料與信息收集，獲得現場和周邊設施的記錄，發現可能的現場污染，發現潛在的污染受體（土壤、地下水、地表水等），此階段通常不要求采集或分析土壤或地下水樣品。

2.3.3 第二階段環境現場評估

Phase II的目的是根據Phase I的評估結果，進一步驗證主要環境風險，此階段通常需要進行取樣、分析和化驗，是對于Phase I評估結果有針對性的延續。Phase II是將全部主要的環境風險進行補充量化的過程，必要時可以折算為貨幣化的環境責任。

2.3.4 環境修復環節

在通過Phase I和Phase II確定了環境風險和潛在責任之后，可能需要進一步采取某些必要的環境修復或治理措施，以避免風險的擴大給買賣雙方造成更大的經濟損失，一些第三方咨詢機構將這一環境修復環節稱之為“Phase III”。

2.4 環境盡職調查的結果和應用

環境盡職調查的結果是提交一份完整的EDD報告，其主要內容至少包括：基本情況介紹（項目背景、工作范圍、主要方法）、項目涉及的環保法律法規和標準（進行差距分析）、環境現場評估結果（Phase I和Phase II的主要發現）、主要環境問題（水源、水處理、大氣及氣候變化、固廢、土壤和地下水、噪聲、環境敏感區域、生物多樣性、植被情況等）、結論和建議[5]。

環境盡職調查的結果，可以作為價格談判的籌碼，同時也可以通過調整交易結構來規避風險。例如，將某些環境問題突出的資產剝離出交易范疇。對于識別出的重大環境問題，雙方可協商一個整改修復計劃，并將整改修復的完成情況作為完成交易的必要條件。此外，環境盡職調查的結果也可以作為編制環境影響評價（EIA）、環境管理計劃（EMP）等HSE相關方案、預算的重要參考資料，指導買方在交割后順利地開展環境管理工作。

3 環境盡職調查的發展展望

環境盡職調查在發達國家已經形成了成熟的產業鏈，而在國內和欠發達國家的影響力當前則十分有限。無論是國內還是海外，油氣行業面臨的環境問題將日益尖銳，圍繞土壤和地下水出臺的新的環保法律法規將愈發嚴格苛刻，各相關方也不斷提出諸如赤道原則等新的環保要求，同時還面臨著碳排放、節能減排等國際壓力，加之復雜的社區關系影響，逐步提升新項目盡職調查中環境盡職調查的比重和投入將成為必然的趨勢。

此外，一些咨詢機構過于倚重發達國家的環境盡職調查方法，將重點過度側重于污染場地的調查分析及趨勢預測，而弱化了諸如污染物總量是否能夠滿足后續要求，是否存在潛在的政策和規劃約束，是否存在偷排、危險廢物違法處置等情況的調查研究，這些問題和比較明顯的原有場地污染問題相比，往往更隱蔽，后續危害更嚴重。因此，有必要針對國內日益嚴格的環境監管需求，結合國家、地方各類環保法規政策，將現狀調查及潛在環境風險分析作為環境盡職調查的主體，有助于讓買方在有限的時間內了解到更重要的信息，有助于評估賣方的環境價值、潛在成本，進而了解隱藏的環境陷阱。

最后，企業還應注意確保前期調查的時間和質量，組建專業能力突出、經驗豐富的專家團隊，保證充分識別項目潛在的各種環境風險，查清歷史遺留環保問題，明晰接管后可能承擔的責任，避免因并購或剝離帶來額外的環保負債。

4 結束語

環境盡職調查可以科學、系統地評估環境風險和潛在責任，是有效控制項目長期風險與成本的重要手段，建議企業將環境盡職調查程序納入到資產管理、風險管理和新項目管理的要求中，在決策機制中考慮環境風險的評估內容，避免HSE違規給企業帶來經濟損失。

參考文獻

[1]李海燕.中國企業在美并購和投資需要重視的環境盡職調查問題[J].河南科學，2015（33）：126-129.

[2]Standard Practice for Environmental Site Assessments： Phase I Environmental Site Assessment Process. ASTM. E1527-5.

[3]Standard Practice for Environmental Site Assessment： Phase II Environmental Site Assessment Process. ASTM. E1903-11.

[4]John L. Payne. Gathering Data For Environmental Due Diligence[J]. The Practical Real Estate Lawyer，2012，21-39.

[5]Golder Associates Turkey Ltd. Tac-Corak Sites Environmental Due Diligence Report，2009，3：1-123.

作者簡介：石峽（1977-），女，籍貫：北京，學位：博士，職稱：工程師，研究方向：海外油氣項目。