科學開展企業(yè)兼并購中的環(huán)境盡職調查

摘 要：環(huán)境盡職調查是評估企業(yè)兼并購及剝離過程中環(huán)境風險和責任的科學方法，是將環(huán)境和社會等因素納入到投資決策流程中的有效手段，對于企業(yè)主動規(guī)避和降低環(huán)境風險具有重要意義。環(huán)境盡職調查的步驟至少包括第一和第二階段環(huán)境現(xiàn)場評估，通過資料審閱、現(xiàn)場勘查、相關方訪談、采樣驗證等多種形式進行。科學地開展環(huán)境盡職調查，有助于加強HSE合規(guī)性管理，避免HSE違規(guī)給公司帶來經(jīng)濟損失。

關鍵詞：環(huán)境盡職調查；環(huán)境現(xiàn)場評估；環(huán)境風險；潛在責任

引言

在企業(yè)拓展新項目、執(zhí)行并購或剝離活動中，對于過往糾紛、訴訟案件、經(jīng)濟問題等法律風險，產(chǎn)值、利潤、現(xiàn)金流等財務風險，以及技術、設備狀況和生產(chǎn)管理等技術和運行風險普遍給予較大關注，卻往往忽視或低估了環(huán)境風險的存在。未在交割前組織開展環(huán)境盡職調查（EDD， Environmental Due Diligence），可能會在未來引發(fā)企業(yè)周圍的規(guī)劃不適合企業(yè)的長期發(fā)展目標、企業(yè)無意識違反所在國環(huán)保法律法規(guī)、場地出現(xiàn)歷史遺留的土壤和地下水污染問題并引發(fā)潛在的環(huán)境修復的責任和費用，以及企業(yè)缺乏預防和響應突發(fā)環(huán)境事件能力等諸多問題。因此，及時開展環(huán)境盡職調查是企業(yè)主動規(guī)避和降低環(huán)境風險的有效手段。

1 環(huán)境盡職調查

1.1 環(huán)境盡職調查的背景和概念

環(huán)境盡職調查是一種評估環(huán)境風險和潛在責任的技術手段，屬于宏觀盡職調查的分支內容，主要用于在企業(yè)投資、收購、并購、剝離或新建擴建廠區(qū)時，依據(jù)相關的環(huán)境標準，系統(tǒng)地確認其可能存在的環(huán)境風險和污染責任，幫助投資者對于現(xiàn)在和未來企業(yè)運行中的環(huán)境風險進行管理和控制，從而降低投資的風險。

狹義的環(huán)境盡職調查起源于美國。在美國政府頒布的30余部環(huán)保法律法規(guī)中，《環(huán)境應對、賠償和責任綜合法》（CERCLA， Comprehensive Environmental Response， Compensation， and Liability Act）尤為嚴格，同時也是企業(yè)在環(huán)境管理方面涉及最為頻繁的一部法律，被企業(yè)稱為“黑洞”或“虛擬的怪獸”[1]。為減輕CERCLA規(guī)定的環(huán)境方面的責任問題，投資者在購買之前如果進行了全面的環(huán)境問詢，并且采取了相應的環(huán)保措施，那么就可以對投資前已經(jīng)存在的環(huán)境問題不再負擔法律（主要是指CERCLA）責任。在實踐中，由環(huán)境專家所做出的環(huán)境盡職調查報告，可以被視為“進行了全面的環(huán)境問詢”的證明，通常包括Phase I和Phase II兩部分（至少應包括Phase I），所依據(jù)的標準是由美國試驗和材料協(xié)會（ASTM， American Society for Testing and Material）基于CERCLA所制定的，分別為：Phase I環(huán)境現(xiàn)場評估標準（Standard Practice for Environmental Site Assessments： Phase I Environmental Site Assessment Process，標準編號E1527-05）和Phase II環(huán)境現(xiàn)場評估標準（Standard Practice for Environmental Site Assessment： Phase II Environmental Site Assessment Process，標準編號E1903-11）。簡單來講，Phase I和Phase II的主要區(qū)別是前者側重于進行書面材料和現(xiàn)場的確認，問詢相關的當事人，識別和評估出各項環(huán)境風險；后者則是側重于前者無法量化的主要風險進行取樣、分析和化驗，進一步確定污染的量化情況[2，3]。

廣義的環(huán)境盡職調查通常還會借鑒ASTM在Phase I和Phase II標準中提出的現(xiàn)場評估方法，但依據(jù)的標準已超出了CERCLA的內容范圍。例如，項目融資期間EDD依據(jù)的標準就分別包括赤道原則（Equator Principle）、世界銀行下屬的國際金融機構（IFC， International Financial Corporation）所制定的通用和各專業(yè)EHS指南、經(jīng)合組織（OECD， Organization for Economic Co-operation and Development）等地區(qū)性國際組織簽署的公約要求，以及資源國政府及地方政府頒布的各類環(huán)保法律法規(guī)。

1.2 開展環(huán)境盡職調查的意義

在企業(yè)拓展新項目時，最大的環(huán)境風險在于土壤和地下水污染，以及各類環(huán)保不合規(guī)行為。通過環(huán)境盡職調查，全面了解已有的土壤和地下水等污染，可以盡早厘清買方和賣方的責任，并就環(huán)境風險的解決方案和賠償金額進行談判，避免將來的損失或后續(xù)產(chǎn)生不必要的費用。同時，環(huán)境盡職調查報告有關土壤和地下水的本底值可參考寫入項目環(huán)評，并能夠作為新業(yè)主在運營時的本底數(shù)據(jù)，形成良性的銜接和循環(huán)。此外，各資源國的環(huán)保法律法規(guī)日趨嚴格和完善，環(huán)境監(jiān)管力度不斷提升，且地方政府有權根據(jù)當?shù)氐膶嶋H情況對國家政策中未涉及的部分建立地方性規(guī)定或建立比國家標準更為嚴格的地方性規(guī)定，大大提升了企業(yè)確保合規(guī)的難度。因此，在交易框架中的環(huán)境盡職調查，不但可以幫助企業(yè)量化“環(huán)境價值”，而且能夠指導企業(yè)認清環(huán)保合規(guī)的挑戰(zhàn)和方法，從而在整個交易周期中控制實際和預期的環(huán)境風險。

從相關方的角度考慮，開展環(huán)境盡職調查可以滿足投資銀行和（或）保險機構的要求，與國際并購流程接軌，同時調查期間積累的數(shù)據(jù)也可以進入項目資料室成為買賣雙方提供環(huán)境風險的依據(jù)，環(huán)境盡職調查報告相當于為新業(yè)主提供了一份“環(huán)境保險”（視具體條款而定）。從成本分析的角度考慮，環(huán)境盡職調查的費用跟項目并購金額和可能引發(fā)的環(huán)境風險相比，幾乎可以忽略，而且買方可以通過主動尋求環(huán)境保險等方式實現(xiàn)風險的共擔和成本的攤薄。

1.3 環(huán)境盡職調查的特點

環(huán)境盡職調查的范圍非常廣泛，除去不涉及環(huán)境環(huán)節(jié)的并購或剝離（如銀行、IT公司、娛樂業(yè)等），諸如油氣行業(yè)、化工、電子、輕工、重工等行業(yè)都是環(huán)境盡職調查的客戶。從專業(yè)覆蓋上而言，環(huán)境盡職調查往往會根據(jù)項目的實際需求，延展到健康、安全、社會等領域，形成HSSE（Health， Safety， Social， Environment）盡職調查。相對于主要依據(jù)文件評價開展的一般盡職調查而言，環(huán)境盡職調查需要特別突出現(xiàn)場評估和確認的過程，重點關注過去和現(xiàn)在產(chǎn)生的土壤和地下水污染、從場外流入場內的污染物、危險化學品和危險廢棄物的管理、飲用水安全，環(huán)保費用、環(huán)保法律法規(guī)和標準、環(huán)境許可等環(huán)保合規(guī)性問題，以及記錄保存情況。開展環(huán)境盡職調查的方式和HSE審核（Audit）有很多相似之處，主要區(qū)別在于前者突出具體問題和責任歸屬，通常以ASTM、IFC等國際標準為依據(jù)，偏向于技術層面；而后者突出管理原因和改進措施，通常以HSE管理體系為主要依據(jù)，偏向于管理層面。

2 如何開展環(huán)境盡職調查

2.1 環(huán)境盡職調查的職責分工

環(huán)境盡職調查的管理團隊可以由買方組建，也可以由賣方組建，或同時組建，有些情況下也可能委托投資銀行或律所管理。具體承擔環(huán)境盡職調查的執(zhí)行團隊通常是由內部HSE資源和外部HSE資源（獨立第三方）共同組成。

EDD管理團隊的主要職責包括：從戰(zhàn)略高度識別并購項目環(huán)境風險，收集并購對象的環(huán)境資料、建立環(huán)境信息庫，確定盡職調查的目的、范圍、時間和技術等方面的要求，選定第三方EDD咨詢機構，協(xié)調EDD活動（信息庫和現(xiàn)場調查），審閱外部顧問的EDD報告，最終基于EDD報告向項目領導小組（或投資決策委員會）提出EDD結論和建議，此外還可能參與商務談判的準備工作、協(xié)調咨詢機構為商務談判提供技術支持。

第三方咨詢機構等執(zhí)行團隊的主要職責包括：保證評估的專業(yè)性、獨立性與公正性，嚴格按照ASTM、IFC等標準開展環(huán)境盡職調查，編制符合項目實際的環(huán)境盡職調查清單，擴大信息收集的渠道，負責文件評估、現(xiàn)場踏勘等工作，編寫EDD報告并征求相關方意見、最終提交給EDD管理團隊，降低被收購方的抵觸情緒、維系和諧的調查與談判氛圍，為商務談判等環(huán)節(jié)提供技術支持。

2.2 環(huán)境盡職調查的資料清單

一般的環(huán)境盡職調查的資料清單或目錄都會包含以下內容[4]：

2.2.1 公司環(huán)保基本信息

環(huán)評報批稿、后評價報告、批復、竣工驗收意見；污染防治設施歷史變化情況；歷史處罰情況；安全環(huán)保相關負責人名單，提供樹形圖（注明專兼職）。

2.2.2 環(huán)保資產(chǎn)

環(huán)保設施清單；現(xiàn)有的污染治理協(xié)議，如接管協(xié)議，危險廢物轉移協(xié)議；當前污染物總量情況；環(huán)保設施新建或改建的成本；環(huán)保處罰的欠款。

2.2.3 環(huán)保合規(guī)性分析

環(huán)保許可；批建相符性分析；日常監(jiān)察要求相符性分析；上市核查要求相符性分析（如果有上市要求）。

2.2.4 環(huán)境、社會潛在風險

周邊的居民是否已經(jīng)拆遷；是否存在投訴、環(huán)境訴訟歷史，是否被NGO舉報；現(xiàn)有場地污染情況；現(xiàn)有污染治理設施運行情況，危險廢物轉移情況；調研政策、規(guī)劃情況，分析潛在的政策風險。

2.3 環(huán)境盡職調查的主要步驟

環(huán)境盡職調查的核心環(huán)節(jié)是兩個階段的環(huán)境現(xiàn)場評估，分別依據(jù)ASTM E1527-05和ASTM E1903-11的要求開展現(xiàn)場工作。除此之外，環(huán)境盡職調查還可能在上述兩個階段的前期或后期增加一個初期評估或環(huán)境修復環(huán)節(jié)，最終形成三個階段的環(huán)境盡職調查[4]。

2.3.1 初期評估環(huán)節(jié)

通過初期收集的較為有限的環(huán)境資料，從戰(zhàn)略高度識別項目的環(huán)境風險。此階段需要了解項目背景和評估需求，結合公開信息資料或其它渠道獲得的項目信息，對于項目的風險進行初步評估，確定下一步的評估重點。

2.3.2 第一階段環(huán)境現(xiàn)場評估

Phase I的目的是結合文件評估，開展初步現(xiàn)場評估以發(fā)現(xiàn)潛在的環(huán)境風險點。Phase I通過現(xiàn)場勘查、資料審閱、業(yè)主與政府訪談等多種形式進行資料與信息收集，獲得現(xiàn)場和周邊設施的記錄，發(fā)現(xiàn)可能的現(xiàn)場污染，發(fā)現(xiàn)潛在的污染受體（土壤、地下水、地表水等），此階段通常不要求采集或分析土壤或地下水樣品。

2.3.3 第二階段環(huán)境現(xiàn)場評估

Phase II的目的是根據(jù)Phase I的評估結果，進一步驗證主要環(huán)境風險，此階段通常需要進行取樣、分析和化驗，是對于Phase I評估結果有針對性的延續(xù)。Phase II是將全部主要的環(huán)境風險進行補充量化的過程，必要時可以折算為貨幣化的環(huán)境責任。

2.3.4 環(huán)境修復環(huán)節(jié)

在通過Phase I和Phase II確定了環(huán)境風險和潛在責任之后，可能需要進一步采取某些必要的環(huán)境修復或治理措施，以避免風險的擴大給買賣雙方造成更大的經(jīng)濟損失，一些第三方咨詢機構將這一環(huán)境修復環(huán)節(jié)稱之為“Phase III”。

2.4 環(huán)境盡職調查的結果和應用

環(huán)境盡職調查的結果是提交一份完整的EDD報告，其主要內容至少包括：基本情況介紹（項目背景、工作范圍、主要方法）、項目涉及的環(huán)保法律法規(guī)和標準（進行差距分析）、環(huán)境現(xiàn)場評估結果（Phase I和Phase II的主要發(fā)現(xiàn)）、主要環(huán)境問題（水源、水處理、大氣及氣候變化、固廢、土壤和地下水、噪聲、環(huán)境敏感區(qū)域、生物多樣性、植被情況等）、結論和建議[5]。

環(huán)境盡職調查的結果，可以作為價格談判的籌碼，同時也可以通過調整交易結構來規(guī)避風險。例如，將某些環(huán)境問題突出的資產(chǎn)剝離出交易范疇。對于識別出的重大環(huán)境問題，雙方可協(xié)商一個整改修復計劃，并將整改修復的完成情況作為完成交易的必要條件。此外，環(huán)境盡職調查的結果也可以作為編制環(huán)境影響評價（EIA）、環(huán)境管理計劃（EMP）等HSE相關方案、預算的重要參考資料，指導買方在交割后順利地開展環(huán)境管理工作。

3 環(huán)境盡職調查的發(fā)展展望

環(huán)境盡職調查在發(fā)達國家已經(jīng)形成了成熟的產(chǎn)業(yè)鏈，而在國內和欠發(fā)達國家的影響力當前則十分有限。無論是國內還是海外，油氣行業(yè)面臨的環(huán)境問題將日益尖銳，圍繞土壤和地下水出臺的新的環(huán)保法律法規(guī)將愈發(fā)嚴格苛刻，各相關方也不斷提出諸如赤道原則等新的環(huán)保要求，同時還面臨著碳排放、節(jié)能減排等國際壓力，加之復雜的社區(qū)關系影響，逐步提升新項目盡職調查中環(huán)境盡職調查的比重和投入將成為必然的趨勢。

此外，一些咨詢機構過于倚重發(fā)達國家的環(huán)境盡職調查方法，將重點過度側重于污染場地的調查分析及趨勢預測，而弱化了諸如污染物總量是否能夠滿足后續(xù)要求，是否存在潛在的政策和規(guī)劃約束，是否存在偷排、危險廢物違法處置等情況的調查研究，這些問題和比較明顯的原有場地污染問題相比，往往更隱蔽，后續(xù)危害更嚴重。因此，有必要針對國內日益嚴格的環(huán)境監(jiān)管需求，結合國家、地方各類環(huán)保法規(guī)政策，將現(xiàn)狀調查及潛在環(huán)境風險分析作為環(huán)境盡職調查的主體，有助于讓買方在有限的時間內了解到更重要的信息，有助于評估賣方的環(huán)境價值、潛在成本，進而了解隱藏的環(huán)境陷阱。

最后，企業(yè)還應注意確保前期調查的時間和質量，組建專業(yè)能力突出、經(jīng)驗豐富的專家團隊，保證充分識別項目潛在的各種環(huán)境風險，查清歷史遺留環(huán)保問題，明晰接管后可能承擔的責任，避免因并購或剝離帶來額外的環(huán)保負債。

4 結束語

環(huán)境盡職調查可以科學、系統(tǒng)地評估環(huán)境風險和潛在責任，是有效控制項目長期風險與成本的重要手段，建議企業(yè)將環(huán)境盡職調查程序納入到資產(chǎn)管理、風險管理和新項目管理的要求中，在決策機制中考慮環(huán)境風險的評估內容，避免HSE違規(guī)給企業(yè)帶來經(jīng)濟損失。

參考文獻

[1]李海燕.中國企業(yè)在美并購和投資需要重視的環(huán)境盡職調查問題[J].河南科學，2015（33）：126-129.

[2]Standard Practice for Environmental Site Assessments： Phase I Environmental Site Assessment Process. ASTM. E1527-5.

[3]Standard Practice for Environmental Site Assessment： Phase II Environmental Site Assessment Process. ASTM. E1903-11.

[4]John L. Payne. Gathering Data For Environmental Due Diligence[J]. The Practical Real Estate Lawyer，2012，21-39.

[5]Golder Associates Turkey Ltd. Tac-Corak Sites Environmental Due Diligence Report，2009，3：1-123.

作者簡介：石峽（1977-），女，籍貫：北京，學位：博士，職稱：工程師，研究方向：海外油氣項目。