中國古代法的本位的評析

張 華

（830046 新疆大學 新疆 烏魯木齊）

中國古代法的本位的評析

張 華

（830046 新疆大學 新疆 烏魯木齊）

法本位觀體現了法的基本目的、作用和任務，屬于法價值觀范疇。中國古代傳統法的本位到底是什么，本文通過介紹各種法的本位觀來表達自己的看法。

法的本位；社會；權利

中國古代法最初是由部落征戰這一特殊途徑形成的，傳統中國法律本位的形成與發展與西方法律不同，本文主要介紹關于中國古代法的本位的不同觀點并進行評析。

一、中國古代主要的法的本位觀點

關于中國古代法的本位問題一直有不同的觀點。有的學者認為傳統中國法是一種家族本位法但是也有人認為還存在國家本位法；也有的學者認為中國傳統本位法是一種集團本位法或者是雙本位法。下面簡單介紹各觀點。

1.家族本位

范忠信認為中國傳統法律本位是家族本位。家族是婚姻和血緣關系結成的社會單位。家族本位在中國人的思想意識中根深蒂固，家是中國人心中生活的宇宙，具有超常的凝聚力和向心力。

家族本位是等級本位，在家族本位下，家庭成員中存在家長和家屬的區別，家屬不是完全主體，不享有完全的人格。雖然在戰國時期封建制逐步形成，但是作為封建制度基礎的宗法制度依然有很深的影響，在家族觀念中，他們全族的人都休戚相關，對外參加活動都是以家族的名義。在家族本位的發展逐漸演化出倫理本位和義務本位。

（1）倫理本位。在中國青銅時代突出變現為法律與宗教倫理的結合，隨著神權政治即神權法思想的進一步奔潰，在春秋戰國時期法律與宗教逐漸分離。倫理本位的形成，主要有政治、經濟、文化和地理環境的影響，世俗政權的強大對儒家禮教所持的態度、宗法小農經濟、倫理文化和法律形成中的氏族血緣性等。在中國傳統法律倫理化的表現是極為廣泛的，倫理化就是禮教化，西周時期的“親親”“尊尊”，西漢時期的“三綱五常”，以及到《唐律疏議》是標準的倫理化的法典。

（2）義務本位。義務本位在一定的社會條件下反映出一種血緣性的義務觀念，深深的扎根于人民的心中。在中國古代法的家族本位、國家本位和集團本位都體現出以義務為中心的，封建專制主義中央集權下等級秩序和倫理秩序里面都充斥著義務。一般而言，義務本位不承認主體的平等地位，不同身份、不同等級的人有不同的義務，而法律只確認極少數人乃至一個人享有完全的權利資格，多數人不享有或只享有不完全的權利資格，其實就是承認少數人乃至一個人是人，不承認多數人是人，因此義務本位歸根結底是非人本位。

2.其他觀點

家族本位和國家本位到底哪個是主要的中國傳統法本位，是家族本位重要還是國家本位重要，或者是他們存在共存。這個問題由此產生了集團本位和雙本位的說法。

（1）集團本位。張中秋教授認為傳統中國的法律走的是一條從氏族到家族，在到國家的集團本位道路，他的特點是日益集團化。

集團本位實質上是一種義務本位，在一定意義上唯有最高統治者才是整個社會的目的，其余所有的臣民都不過是他的工具。壓抑了個人的獨立性和創造性，不利于調動個人的主觀能動性，發揮個體的聰明才智，阻礙了社會的進步和發展。不過由于集團本位強調整體性，可以使中國傳統文化具有很強的生命力、組織凝聚力和很強的適應力和變通力。

（2）雙本位。張中秋教授認為還存在國家本位與家族本位的共存，他認為雙本位之所以共存最根本的原因，乃是傳統中國家國一體的社會結構所致。中國傳統法律就其理論基礎來說，是儒法合流、外儒內法，反映到立法和法律制度中，不外是家族主義與國家主義的結合。還有《唐律》“十惡”中謀反、謀大逆、謀叛、大不敬等四條是維護“國家本位”專制皇權和中央集權政治體制的，而惡逆、不孝、不睦、內亂等四條是維護“家族本位”宗法倫理的，在《唐律》中表現的是家族本位和國家本位的最好結合。

三、對中國古代法的本位的評析

張中秋教授認為傳統中國法是一種集團本位法，并且愈趨集團化，范忠信教授認為中國傳統法律本位是家族本位，他認為家族本位是比較能鮮明地揭示傳統中國法律本位特點的。

個人同意范忠信的觀點，認為中國傳統法律本位是一種家族本位。因為“國家”是一個現代國家的概念，中國古代并沒有明確的國家概念，所以以現代國家的概念來概括古代的法律本位是不太恰當的。“集體”更是一個西方國家的概念，在集體中所表現的是人人平等，每個人所享有的是平等的權利和義務，但是古代每個人并不是平等的，個人的意志總是被家族的意志吸收了。由于中國社會自然經濟的一直延續，宗法制度以及宗法思想一直存在于人們的心中。即使在中央集權官僚體制下，家族是古代社會的基礎，無論人們處在什么樣的社會領域中，還是會受到血緣關系的牽扯，還是得考慮家族的利益。所以中國古代傳統的法律本位是家族本位。

［1］吳玉章.對法的本位問題的不同觀點［J］.中國法學，1990（05）.

［2］童之偉.20世紀上半葉法本位研究之得失［J］.中南財經大學學報，2000（06）.

［3］張干.家族本位淺析［J］.武漢理工大學學報，2001（01）.

［4］柳捷，揚成炬.本位觀及其對法律文化的影響［J］.社會科學，2004（05）.

［5］宋燕鵬.淺談“家族本位”觀與中國家族文化［J］.河北省社會主義學院學報，2005（01）.

［6］王新舉.論法律制度存在的社會現實基礎——以從集團本位到個人本位的變遷為例［J］.黑龍江省政法管理干部學院學報，2008（05）.

［7］武樹臣.愛國主義與以人為本——“國家、個人本位”法律價值觀的現代詮釋［J］.河北法學，2012（07）.

［8］張中秋.“論中國傳統法律的倫理化”，載《比較法研究》，1999（01）.

［9］李錫鶴.“論民法的本位”，載《華東政法學院學報》，2000（02）.

張華（1992～），女，漢族，山西朔州人，研究生在讀，新疆大學，研究方向：法律史。