舊實體法說在民事訴訟實踐中的運用

董晉露

（116025 東北財經(jīng)大學(xué) 遼寧 大連）

舊實體法說在民事訴訟實踐中的運用

董晉露

（116025 東北財經(jīng)大學(xué) 遼寧 大連）

訴訟標(biāo)的在民訴法學(xué)說中居于重要的地位，被稱為民訴法學(xué)理論的脊梁。在民訴法學(xué)發(fā)展過程中，關(guān)于訴訟標(biāo)的的學(xué)說種類繁多，其中以舊實體法說、一分肢說、二分肢說和新實體法說為代表。而其中的舊實體法說對我國的民事訴訟實踐有著重要的影響，通過對舊實體法說的認(rèn)識和完善，使其更好的運用于民事訴訟活動，發(fā)揮其在當(dāng)事人訴訟和案件審理中的優(yōu)勢。

訴訟標(biāo)的；舊實體法說；訴訟請求

一、舊實體法說的認(rèn)識和運用

在我國的民事訴訟中，對訴訟標(biāo)的的理解和運用，主要還是采取舊實體法說。這種理論認(rèn)為，訴訟標(biāo)的是原告在訴狀中所提出的具體的實體法上的權(quán)利主張，其基本特征是以實體法上的請求權(quán)為根據(jù)確定訴訟標(biāo)的。在起訴時，當(dāng)事人依據(jù)案件事實在現(xiàn)行法律中找到調(diào)整這一法律關(guān)系的法律規(guī)范，主張自己的實體權(quán)利因民事權(quán)利的非正常狀態(tài)而受到侵害。有多少個實體法上的權(quán)利，就有多少個訴訟標(biāo)的，因而當(dāng)事人在訴訟中需要明確其依據(jù)什么事實關(guān)系來主張自己的權(quán)利，只要事實部分不同，即使主張的法律關(guān)系相同，訴訟標(biāo)的也會發(fā)生變化，成為一個新的訴訟標(biāo)的，同樣，在基于同一個事實的基礎(chǔ)上，如果發(fā)生請求權(quán)競合，按照實體法的權(quán)利構(gòu)成要件，每一個請求權(quán)都可以成為一個獨立的訴訟標(biāo)的。

舊實體法對我國的司法審判實踐具有非常重要的影響。以我國法院的庭審筆錄為例，通常在原被告宣讀起訴狀和答辯狀之后，法官就會向雙方明確雙方的爭議焦點，這種庭審筆錄的記錄方式充分展現(xiàn)了在我們的司法實踐中，法院確定訴訟標(biāo)的還是主要通過雙方的實體權(quán)利和具體的請求權(quán)。這種確定訴訟標(biāo)的的理論，不僅體現(xiàn)在庭審筆錄中，在立案過程中，立案庭確定案由時，也是法院根據(jù)民事訴訟雙方當(dāng)事人的主張所認(rèn)定的爭議實體法律關(guān)系作為案由。可以說，我國在訴訟標(biāo)的理論中采用舊實體法說，在民事訴訟實踐中具有非常重要的意義。不僅對于法院依據(jù)雙方當(dāng)事人在實體法上權(quán)利主張做出最終的裁判，而且還便于法院針對雙方當(dāng)事人的實體法律關(guān)系來具體確定案由。

二、舊實體法說在訴訟實踐中的優(yōu)勢與不足

舊實體法對我國的民事訴訟實踐的重要作用，可以通過其優(yōu)勢來說明：第一，有利于法院根據(jù)雙方當(dāng)事人的實體權(quán)利進(jìn)行裁判，因為訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人的實體法律關(guān)系或者實體權(quán)利主張，法院在審理當(dāng)事人的民事爭議時，只需要根據(jù)雙方主張的民事實體請求權(quán)來進(jìn)行裁判，對于案件的范圍也是要以當(dāng)事人主張的訴訟請求來確定，在這樣的情況下，法院的裁判活動就變的明確，裁判的結(jié)果也符合當(dāng)事人雙方的請求范圍。第二，便于當(dāng)事人選擇相應(yīng)的訴訟維護(hù)自己的合法權(quán)利，在民事訴訟中，根據(jù)舊實體法說，一個案件事實依據(jù)不同的實體法律關(guān)系可以分為不同的訴訟，如給付之訴、確認(rèn)之訴、形成之訴。當(dāng)事人根據(jù)自己的需要，通過選擇其中的一種實體權(quán)利，來達(dá)到自己的訴訟目的。而且也可以同時選擇兩種以上的訴訟，在民事訴訟中成為訴的客體合并。第二，在具體的庭審過程中，也有利于雙方的攻擊和防御。當(dāng)事人雙方在庭審過程中，宣讀起訴狀和答辯狀之后，法院通過明確雙方的爭議焦點，引導(dǎo)接下來的質(zhì)證和辯論環(huán)節(jié)。同時，對雙方爭議焦點的明確，也能夠使雙方在攻擊和防御中明確重點，使雙方能夠陳述己方觀點和反駁對方的觀點，而對于雙方未提出的其他方面，則不需要加以預(yù)防，同時也不會產(chǎn)生不利后果。這些優(yōu)勢，都便于案件的庭審和裁判，能夠達(dá)到當(dāng)事人的訴訟目的和規(guī)范法院的裁判活動的效果。

當(dāng)然，舊實體法也存在著一些缺陷，其缺陷在于：第一，增加當(dāng)事人的訴累，增加法院的案件，同一個事件可能會有數(shù)個判決，減弱民事訴訟的功能。一個案件依據(jù)不同的實體法律關(guān)系請求，可以將訴訟標(biāo)的分為給付之訴、確認(rèn)之訴和形成之訴。一個事件在當(dāng)事人提起給付之訴中未達(dá)到預(yù)期的目的，也可以再提起形成之訴，而這樣的訴訟方式和策略確實會對法院的審理工作造成負(fù)擔(dān)，同時，不利于將法律關(guān)系恢復(fù)正常的狀態(tài)。第二，就是舊實體法說對于實體法上的請求權(quán)競合，也認(rèn)為是幾個獨立的訴訟標(biāo)的。例如在一個生活消費中因產(chǎn)品受到傷害，既可以提起侵權(quán)之訴也可以提起違約之訴，如果先后或者同時提起，這樣有違一事不再理的原則，并且會加重被告的責(zé)任負(fù)擔(dān)。第三，在不同的實體法律關(guān)系指向同一目的的情況下，根據(jù)舊實體法說的理論也會形成不同的訴訟標(biāo)的，比方說，承租人逾期未支付房租，出租人既可以依據(jù)所有權(quán)請求其歸還房屋，也可以依據(jù)無權(quán)占有請求其歸還房屋，如果出租人同時或者先后提起這些訴訟，同樣會違背民訴法的原則。也正是因為這些原因，新的訴訟標(biāo)的理論才會出現(xiàn)，力圖解決舊實體法說所不能解決的請求權(quán)競合問題，同時也將訴訟標(biāo)的從實體法關(guān)系中完全分離出來。第四，舊實體法說在確定訴訟標(biāo)的時是依據(jù)雙方的實體法律關(guān)系，在當(dāng)事人對案件事實表述不清楚或者事實認(rèn)定有誤時，如果對訴訟標(biāo)的先入為主的判斷，在具體的審理活動也會產(chǎn)生影響。例如，樊某在駕駛機(jī)動車過程中因躲閃對面的車輛，不慎將車跌入河溝內(nèi)，造成車輛受損，自己也受傷住院，后向法院以機(jī)動車交通事故為由提起訴訟，在案件的審理過程中，樊某對該案的主張爭議卻是保險公司的賠償標(biāo)準(zhǔn)和范圍，未對所起訴的車輛管理方和該車的實際車主提起具體的賠償請求，也未向法院提起確認(rèn)其相應(yīng)的責(zé)任。第五，在消極的確認(rèn)之訴中，因為原告訴求的是當(dāng)事人之間沒有實體法律關(guān)系，也即原告沒有實體請求權(quán)，在這種情況下，如何仍然以訴訟標(biāo)的是實體法上的請求權(quán)，將得出消極的確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的不存在的結(jié)論，這樣的結(jié)論與舊實體法說不符合。第七，在形成之訴中，原告主張的是形成權(quán)，并不是實體法上的請求權(quán)，因此按照舊實體法說舊無法確認(rèn)形成之訴的訴訟標(biāo)的。

三、對舊實體法說在實踐中的彌補(bǔ)和完善

舊實體法在審判實踐中具有重要的指導(dǎo)意義，與其拋棄舊實體法說學(xué)說，不如在輔助其他法律規(guī)定的情況下，很好的發(fā)揮舊實體法的優(yōu)勢，同時也彌補(bǔ)其缺陷之處。我國在司法實踐中，通過相關(guān)的司法解釋，對因舊實體法說而產(chǎn)生的訴訟標(biāo)的缺陷，做出了相關(guān)的規(guī)定。

第一，《中華人民共和國合同法》第一百二十二條的規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依據(jù)其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這樣就賦予了當(dāng)事人在請求權(quán)競合之時的選擇權(quán)，但同時，當(dāng)事人一旦做出選擇，就不能再做改變。

第二，舊實體法說雖然依據(jù)不同的實體法律關(guān)系分別確立不同的訴訟標(biāo)的，但是在原告依不同事實起訴或者有多種救濟(jì)途徑時，原告也只得一次給付，不得實現(xiàn)重復(fù)獲利。

第三，法院在立案確定案由時，就必須根據(jù)雙方的爭議的實體法律關(guān)系具體確定，而不能憑經(jīng)驗或者當(dāng)事人對案件的敘述，要切實的根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求和所涉及的實體法律關(guān)系確定。

第四，對于消極的確認(rèn)之訴和形成之訴，雖然提起消極的確認(rèn)之訴的當(dāng)事人是為了否認(rèn)實體法律關(guān)系，因而不具有實體法上的請求權(quán)，但是提起訴訟的當(dāng)事人仍然具有訴的利益；而形成之訴，是指原告主張其本于一定的形成權(quán)，為使法律關(guān)系（法律狀態(tài)）發(fā)生變動，而請求法院以判決宣告變動該法律關(guān)系（法律狀態(tài)）之訴，比如當(dāng)事人向法院提起離婚的訴訟，就是請求法院判決解除雙方的婚姻關(guān)系。形成之訴在法院判決形成時，法律關(guān)系就發(fā)生了變更，而給付之訴則需要法院的強(qiáng)制執(zhí)行。消極的確認(rèn)之訴和形成之訴無法用舊實體法說來解釋，但是我們民訴法關(guān)于起訴的四個條件，即：①原告是與案件有直接利害關(guān)系的人；②有明確的被告；③有具體的訴訟請求和理由；④屬于法院的受案范圍和受案的人民法院的管轄，也并未限制消極的確認(rèn)之訴和形成之訴。同時最高院出臺的案由規(guī)定，也將二者的所涉的爭議歸類到相關(guān)的案由中。所以，在民事訴訟實踐中，雖然我國對訴訟標(biāo)的理論采用的是舊實體法說，但是通過相關(guān)法規(guī)的彌補(bǔ)，仍然能在民事訴訟中處理好這兩種訴。

第五，對于舊實體法說會增加法院的案件和當(dāng)事人的訴累，主要是就一個案件可能涉及不同的法律關(guān)系，相應(yīng)的給付之訴、確認(rèn)之訴和形成之訴。在訴訟活動中，這些不同的訴訟標(biāo)的當(dāng)事人一般都會選擇同時提起兩種不同的訴，法院也不會因為涉及不同的訴而不予受理或者分開受力，法院一般都會按照訴的合并來一并處理。例如在租賃關(guān)系中，出租人對承租人拒不支付約定的租金，可以要求支付租金，并且可以按照合同約定解除合同。解除合同和支付租金的請求分別屬于形成之訴和給付之訴，但是法院都會一并審理。同時，對于多次借款，當(dāng)事人可以在一次訴訟中一并提出，而不會因為不同的實體法律關(guān)系而要求分別審理。

［1］唐偉柏，鄒衛(wèi)強(qiáng).論形成之訴的訴訟標(biāo)的——以離婚之訴為例［J］.法制與社會，2008，33：340.

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［3］江偉，段厚省.請求權(quán)競合與訴訟標(biāo)的理論之關(guān)系重述［J］.法學(xué)家，2003，04：72-82.

［4］何文燕.訴與訴的標(biāo)的若干問題探析［J］.湘潭大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），1999，01：110-113.

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董晉露（1991.6～），男，漢族，山西平定人，研究生，東北財經(jīng)大學(xué)，經(jīng)濟(jì)法學(xué)。