農(nóng)地入股股份合作企業(yè)的困境與對策*

王 力 閆晨瑤 吳惠婷 畢揚揚

南昌大學(xué)法學(xué)院，江西 南昌 330031

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農(nóng)地入股股份合作企業(yè)的困境與對策*

王 力 閆晨瑤 吳惠婷 畢揚揚

南昌大學(xué)法學(xué)院，江西 南昌 330031

農(nóng)地股份合作制是我國農(nóng)村經(jīng)濟(jì)改革中基層經(jīng)濟(jì)管理者與廣大農(nóng)民的一種創(chuàng)新。農(nóng)村集體資產(chǎn)少，普遍存在一定數(shù)量的集體土地，缺乏成立公司的資金條件和管理條件，建立土地股份合作制，不僅能夠彌補家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制日漸顯露的弊端，而且進(jìn)一步促進(jìn)農(nóng)地規(guī)模經(jīng)營。通過對土地、土地權(quán)利的流轉(zhuǎn)等相關(guān)問題的分析，為建立相對完善的農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)相關(guān)法律制度提供合理化建議。

農(nóng)地；股份合作制企業(yè)；困境；對策

一、農(nóng)地股份合作制企業(yè)的概念

股份合作制企業(yè)是兩個以上的商事主體按照相關(guān)法律規(guī)定成立的，資本為職工股份或主要為職工股份，兼具股份制和合作制特點的企業(yè)模式。股份合作制企業(yè)中的絕大多數(shù)股份份額有職工占有，且實踐中這種企業(yè)模式基本是由國有企業(yè)改制而來或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)自行設(shè)立，所以農(nóng)地股份合作制企業(yè)對入股土地的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)明確為集體所有，屬于集體所有制。

二、股份合作制企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織模式的區(qū)分

我國的股份合作制企業(yè)起源于改革開放后的農(nóng)村，是一種特殊的企業(yè)形態(tài)。它是采取股份制做法的合作經(jīng)濟(jì)，是在合作社基礎(chǔ)上發(fā)展起來的兼具人合與資合的一種新型經(jīng)濟(jì)組織形式。股份合作制企業(yè)是獨立的企業(yè)法人，出資人多為本企業(yè)職工，且須達(dá)到一定比例，并且按人表決，一人一票，體現(xiàn)民主管理的權(quán)利。股份合作制企業(yè)的財產(chǎn)屬于企業(yè)法人所有，股東對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，且以其出資額為限。股份合作制企業(yè)中的“合作”具有雙重性，分別為勞動合作和資本合作。

合伙制企業(yè)不具有獨立法人地位，因此不同于股份合作制企業(yè)對財產(chǎn)的控制權(quán)，其財產(chǎn)屬于合伙人共同所有，合伙人以其所有財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

股份制企業(yè)是資合性，同時也具有獨立的法人資格，在外在表現(xiàn)上，與股份合作制企業(yè)相似。但股份制企業(yè)不限于參股人身份，任何符合商事主體條件的都可以成為參股人。企業(yè)按按股表決，一股一票，體現(xiàn)資本的權(quán)利，實施按股分紅，股份可以轉(zhuǎn)讓。

農(nóng)村股份合作制企業(yè)與農(nóng)民專業(yè)合作社有著很大的區(qū)別。根據(jù)《農(nóng)民專業(yè)合作社法》規(guī)定，農(nóng)民專業(yè)合作社是隨著農(nóng)村家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制而產(chǎn)生的，合作社通過提供農(nóng)業(yè)服務(wù)來實現(xiàn)成員互助目的。因此，要使農(nóng)村專業(yè)合作社成為真正意義上的股份合作制企業(yè)，農(nóng)民專業(yè)合作社在設(shè)立時就要符合企業(yè)法人的設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)，以經(jīng)濟(jì)互助為目標(biāo)轉(zhuǎn)向以營利為目的，使農(nóng)民在獲得農(nóng)地收益的同時，獲得企業(yè)盈利分紅。

三、農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)現(xiàn)階段主要困境

(一)農(nóng)地的歸屬性與流轉(zhuǎn)性之間的矛盾

作為股東的農(nóng)民以自己的出資(主要為土地承包經(jīng)營權(quán))為限對股份合作制企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。也就是說，股東入股后，入股的農(nóng)地成為公司的資本，公司有權(quán)支配利用農(nóng)地生產(chǎn)經(jīng)營，承擔(dān)公司債務(wù)。若農(nóng)民將土地承包經(jīng)營權(quán)作價入股企業(yè)，該合作制企業(yè)則具有支配控制土地使用權(quán)的資格，甚至在企業(yè)破產(chǎn)時拿土地使用權(quán)抵債，那么農(nóng)民作為股東就會面臨失去土地使用權(quán)的風(fēng)險，這意味著農(nóng)民喪失了基本的生活保障。

以土地入股的股東在退出公司時，為了維持公司注冊資本穩(wěn)定性的要求，股權(quán)可轉(zhuǎn)讓不可退，股東只能享有轉(zhuǎn)讓股權(quán)的收益，而不能收回土地承包經(jīng)營權(quán)。在這種情況下，土地的集體性質(zhì)就會被破壞，而對于農(nóng)民來說，人身與土地的依附性很強，這就使農(nóng)民的生產(chǎn)生活收到極大影響，也違背了土地以入股形式增加農(nóng)業(yè)收益的目的。由此可得出，農(nóng)地的集體性質(zhì)與公司資合性是相矛盾的。

(二)土地外流風(fēng)險問題

由于股份合作制企業(yè)股份只能內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的特征，即股份只在由多數(shù)農(nóng)民組成的有特定區(qū)域性的集體法人內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。股份合作制企業(yè)股東的股權(quán)具有身份性，因此農(nóng)民股東的法定繼承人不能享有股份的法定繼承權(quán)。在股東喪失企業(yè)職工身份時，土地實際上由個人向其所在股份合作制企業(yè)的內(nèi)部流轉(zhuǎn)，但是對于這個地區(qū)的農(nóng)民集體來說土地并沒有外流。農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)比農(nóng)地入股公司土地外流的風(fēng)險小。

但在企業(yè)負(fù)債的情況下，農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)資產(chǎn)中入股公司的土地外流的風(fēng)險相當(dāng)大。農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)中土地占股的比例較大，且由于資金來源不足，風(fēng)險承擔(dān)能力弱，當(dāng)償債不能時，作為企業(yè)主要資產(chǎn)，勢必會被用來償債，最終導(dǎo)致土地外流風(fēng)險和農(nóng)民的生存問題。

(三)農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)的期限性與合作企業(yè)長久性之間的矛盾

《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)法》規(guī)定耕地、草地、林地、特殊林木的承包期限有限制性規(guī)定。《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》規(guī)定了農(nóng)民以家庭聯(lián)產(chǎn)承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以通過作價入股的方式進(jìn)行流轉(zhuǎn)。

以土地承包經(jīng)營權(quán)入股股份合作制企業(yè)，農(nóng)民通過土地承包經(jīng)營權(quán)取得的收入被企業(yè)分紅所取代。因此在某一程度上，土地經(jīng)營權(quán)入股的企業(yè)肩負(fù)著農(nóng)民的社會保障職責(zé)。根據(jù)我國法律規(guī)定，以入股方式進(jìn)行的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，其期限受制于承包期的剩余期限。農(nóng)民入股的是有期限的承包經(jīng)營權(quán)，而股權(quán)在企業(yè)永久存在的基礎(chǔ)上是無期限的。也就是說，雖然公司章程可以約定公司的經(jīng)營期限，股東也可以解散公司，但從充分利用社會資源的角度來說，仍應(yīng)當(dāng)追求公司的長期經(jīng)營。土地承包經(jīng)營權(quán)作為農(nóng)業(yè)企業(yè)股權(quán)的主要來源，其期限性與公司追求長期利益存在矛盾。因為期限屆滿會使得農(nóng)業(yè)企業(yè)無法繼續(xù)正常運作，企業(yè)的發(fā)展受土地承包經(jīng)營權(quán)的承包期所限制，農(nóng)民的利益亦會收到影響。

(四)合作企業(yè)入股農(nóng)地融資抵押貸款所面臨困境

1.企業(yè)外部因素

(1)立法障礙。法律是農(nóng)地融資抵押貸款最大的障礙。根據(jù)我國《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，抵押的客體不包括土地。企業(yè)抵押入股農(nóng)地首先需要突破立法障礙，盡管某些地區(qū)現(xiàn)在出現(xiàn)抵押融資試點，但大部分是通過政府的行政法規(guī)獲得批準(zhǔn)的，是通過政府的行政力量加以推動的，一旦發(fā)生抵押糾紛，法律無法保障抵押權(quán)人的抵押權(quán)。①

(2)農(nóng)地抵押配套措施不健全。目前，農(nóng)地抵押服務(wù)機制能力不強②，尚未形成健全體系，缺少專業(yè)組織或機構(gòu)對農(nóng)村土地價格作出科學(xué)性評估，因此無法為農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)、抵押提供準(zhǔn)確的交易信息、供需狀況等各類服務(wù)。農(nóng)地抵押主要存在于農(nóng)村地區(qū)，但農(nóng)民作為抵押主體，缺乏相關(guān)知識能力，并且農(nóng)村產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)交易平臺辦理承包土地的經(jīng)營權(quán)抵押登記、審核和公示制度不完善，極有可能損害農(nóng)民利益。

(3)抵押農(nóng)地處置困難。對于銀行來說，辦理抵押貸款業(yè)務(wù)時，農(nóng)地抵押過程繁瑣，風(fēng)險較大。在合作企業(yè)無法還貸情況下，銀行處置抵押土地難度大，首先，農(nóng)地需求市場較小，即使是取得抵押土地的經(jīng)營權(quán)，轉(zhuǎn)讓出去依然非常困難，導(dǎo)致貸款回收緩慢。此外，銀行無法實現(xiàn)農(nóng)地的真正價值，農(nóng)地資源浪費。使得很多銀行對農(nóng)地抵押貸款望而止步。②

(4)土地零碎分散。由于長期實行家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)相對零碎分散，企業(yè)入股農(nóng)地抵押規(guī)模受限，抵押效益降低。零碎分散的土地?zé)o論是在入股企業(yè)，還是抵押貸款都受到很大的限制。

2.企業(yè)內(nèi)部因素

入股農(nóng)地抵押關(guān)系到入股農(nóng)民的切身利益，農(nóng)民對土地依附性強，將土地視為生存基礎(chǔ)，企業(yè)抵押土地難以獲得股東(農(nóng)民)的支持。農(nóng)民為了更好地掌握土地，防止?jié)撛诘氖У仫L(fēng)險，可能會反對將入股的農(nóng)地抵押貸款。股份合作制企業(yè)抵御風(fēng)險能力弱，收益較低，無法還貸的風(fēng)險較高，將入股農(nóng)地用于抵押貸款很可能會因無法還貸而失去土地，從而引發(fā)企業(yè)生存危機，不利于縮小城鄉(xiāng)貧富差距。

(五)優(yōu)先受讓權(quán)問題

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對企業(yè)來說，股東轉(zhuǎn)讓股份，其他股東在同等條件下具有優(yōu)先購買權(quán)。此外，為了保障農(nóng)戶集體利益，法律明確規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓，同一集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)的其他農(nóng)戶可以優(yōu)先受讓。這兩個優(yōu)先權(quán)似乎存在矛盾。筆者認(rèn)為，農(nóng)地作價入股后，土地承包經(jīng)營權(quán)已“脫離”農(nóng)民，農(nóng)民作為股東，他轉(zhuǎn)讓的是股權(quán)而不是公司的土地承包經(jīng)營權(quán)，所以此時的優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)是針對股權(quán)而言，這兩個優(yōu)先權(quán)并不存在矛盾。此外，集體經(jīng)濟(jì)組織的優(yōu)先受讓權(quán)，不包括以入股方式流轉(zhuǎn)的情況，所以企業(yè)內(nèi)部的優(yōu)先權(quán)當(dāng)然優(yōu)先于同一集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的優(yōu)先權(quán)。

(六)入股農(nóng)民轉(zhuǎn)讓或者退股時股東資格的確認(rèn)問題

股份合作制企業(yè)因其兼具人合與資和的特點，農(nóng)民因入股而成為企業(yè)職工，持有職工股。關(guān)于股東資格認(rèn)定問題，一種觀點認(rèn)為，股權(quán)的獲得是因為股東的出資，股東資格的轉(zhuǎn)移或消滅只能因轉(zhuǎn)讓或者退股等。另一種觀點認(rèn)為，農(nóng)民通過農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)，一方面成為企業(yè)職工，另一方面持有企業(yè)職工股，而入股農(nóng)民的股東資格與其職工身份聯(lián)系緊密，股東資格依附于職工身份③。筆者贊同第二種觀點，這是因為這種企業(yè)模式有別于其他企業(yè)。作為人合性與資合性的結(jié)合，其中勞動合作是基礎(chǔ)，一旦脫離職工身份，企業(yè)基礎(chǔ)將喪失，股東資格也不再存在。農(nóng)地對企業(yè)來說至關(guān)重要，而農(nóng)業(yè)活動基礎(chǔ)時間長，往往需要較長時間才能取得效益。企業(yè)內(nèi)部的股權(quán)變化很容易影響土地權(quán)屬的變化，對企業(yè)發(fā)展的影響也是巨大的，甚至決定企業(yè)的命運。《關(guān)于發(fā)展城市股份合作制企業(yè)的指導(dǎo)意見》對股份合作制企業(yè)也做出了原則性規(guī)范，除非章程另有約定，企業(yè)職工因退休、勞動關(guān)系解除或終止等情形喪失職工身份的，其股東資格及相應(yīng)權(quán)利自此自然喪失，并且應(yīng)當(dāng)辦理退股手續(xù)。第二種觀點相對來說，更有利于企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，給予企業(yè)充足的時間做好股東轉(zhuǎn)讓或者退股相關(guān)事宜的準(zhǔn)備。

四、農(nóng)地入股股份合作企業(yè)困境的立法建議

支持農(nóng)村企業(yè)的發(fā)展是發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的必然要求，雖然經(jīng)歷了數(shù)十年的發(fā)展，但是至今沒有制定相關(guān)的法律加以規(guī)范，其內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在一定的缺陷，企業(yè)內(nèi)外矛盾日漸顯現(xiàn)。此外法律也對農(nóng)村土地增設(shè)了諸多限制，使農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)在融資、生產(chǎn)等方面困難重重。因此，制定關(guān)于農(nóng)地股份合作制企業(yè)及農(nóng)地入股相關(guān)的法律、法規(guī)顯得至關(guān)重要。

(一)針對土地的歸屬性與企業(yè)經(jīng)營穩(wěn)定性的矛盾

立基于中國特色，農(nóng)村土地所有權(quán)為集體所有。農(nóng)地入股后，土地承包經(jīng)營權(quán)從農(nóng)民手中轉(zhuǎn)移到企業(yè)手中。作為企業(yè)股東，農(nóng)民有權(quán)利轉(zhuǎn)讓或者退股。由于股份合作制企業(yè)股東退股意味著企業(yè)經(jīng)營資本減少，對外承擔(dān)責(zé)任的能力降低，影響企業(yè)的發(fā)展，所以需要在尊重當(dāng)事人約定的基礎(chǔ)上用立法加以規(guī)定，明確農(nóng)民退股取回土地承包經(jīng)營權(quán)的情形和條件。筆者認(rèn)為這種退股應(yīng)限定嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，農(nóng)民可以在補償企業(yè)合理費用的基礎(chǔ)上，且企業(yè)允許的情況下取回土地承包經(jīng)營權(quán)，政府相關(guān)部門依據(jù)本地區(qū)的自然狀況、經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況等制定補償費用范圍，且可以規(guī)定農(nóng)民以土地入股前也可以和企業(yè)協(xié)商，總之，力求保障土地的集體性質(zhì)時也不能損害企業(yè)的利益。

(二)完善企業(yè)破產(chǎn)清算的法律制度，防范土地外流

對于股份合作制企業(yè)來說，土地外流風(fēng)險主要是在企業(yè)負(fù)債破產(chǎn)，清償債務(wù)時產(chǎn)生的，企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部性基本不會造成集體土地的外流。入股農(nóng)地作為企業(yè)的資產(chǎn)，必定是要用來承擔(dān)企業(yè)債務(wù)的，這樣就增加農(nóng)地外流風(fēng)險。農(nóng)民一旦失地，生活將無保障，入股農(nóng)民與企業(yè)債權(quán)人的矛盾將難以避免。首先，在立法中應(yīng)采取相應(yīng)措施保障土地承包經(jīng)營權(quán)回到農(nóng)民手中，如在同等條件下，使原土地承包經(jīng)營權(quán)人或農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織享有優(yōu)先購買權(quán)；或者以農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織為主導(dǎo)，妥善處理企業(yè)農(nóng)地流轉(zhuǎn)。其次，通過政策措施降低股份合作制企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險，必要時可以借助政府的隱性擔(dān)保，使企業(yè)避免以農(nóng)地償債。

(三)從期限角度來解決土地承包經(jīng)營權(quán)期限與企業(yè)長久經(jīng)營矛盾

為保障入股農(nóng)民能長久的拿到公司分紅，而不至于因土地承包經(jīng)營權(quán)期限屆滿而導(dǎo)致喪失生活物質(zhì)基礎(chǔ)，可以允許延展土地承包經(jīng)營權(quán)期限。同時，穩(wěn)定現(xiàn)有土地關(guān)系，使土地承包經(jīng)營權(quán)成為農(nóng)民實質(zhì)而充分的保障。

(四)通過國家立法的修改和完善以及政府的政策支持，構(gòu)建完善的農(nóng)村金融機制和信用體系來解決入股農(nóng)地抵押貸款問題

首先，立法完善，承認(rèn)入股土地經(jīng)營權(quán)抵押合法。當(dāng)前我國社會保障體系完善，并逐漸擴(kuò)展到農(nóng)村地區(qū)，農(nóng)民對土地的依附性降低，依靠土地保障農(nóng)民利益不再成為絕對。因此，放寬土地抵押限制具備現(xiàn)實意義。并且，通過立法進(jìn)行承認(rèn)，可以使抵押權(quán)人的權(quán)利受到法律保護(hù)。第二，完善抵押配套措施。設(shè)立抵押評估機構(gòu)，制定評估標(biāo)準(zhǔn)。同時，完善信用擔(dān)保體系，保障交易安全。第三，政策扶持。對農(nóng)業(yè)股份合作制企業(yè)的經(jīng)營，如融資，稅收等方面制定幫扶措施，降低企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險，提高企業(yè)償債能力。

(五)健全農(nóng)民股權(quán)轉(zhuǎn)讓和退股機制

股份合作制企業(yè)區(qū)別于有限責(zé)任公司、股份有限公司。在股份合作制企業(yè)中，可能存在多個股權(quán)種類，所以立法過程中必須詳細(xì)規(guī)定相關(guān)股權(quán)種類的權(quán)利義務(wù)。

農(nóng)民轉(zhuǎn)讓或者退股，首先應(yīng)當(dāng)尊重農(nóng)民與企業(yè)的意思自治，允許雙方通過協(xié)商方式解決轉(zhuǎn)讓和退股相關(guān)事宜；其次通過立法保障農(nóng)民退出企業(yè)應(yīng)享有的權(quán)益，規(guī)范轉(zhuǎn)讓和退股流程。由于股份合作制企業(yè)是以人合性為本，關(guān)于股東資格，通說認(rèn)為農(nóng)民一旦喪失企業(yè)職工身份也就喪失了股東資格，而喪失了股東資格的農(nóng)民在企業(yè)中同時也喪失了管理和決策等權(quán)利，今后立法應(yīng)制定完善的法律以保障喪失股東資格農(nóng)民的合法權(quán)益。最后，建立靈活地農(nóng)地股回購制度。入股農(nóng)民入股后，在一定情形下可以要求企業(yè)回購相應(yīng)的股份。同樣，企業(yè)在發(fā)現(xiàn)入股農(nóng)民存在規(guī)范規(guī)章制度等情形，不再適合擔(dān)任企業(yè)職工的情形下，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，可以主動回購相應(yīng)的股份，以維護(hù)企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營。

總之，農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)是一項綜合的、專業(yè)的、具有開創(chuàng)性的農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展新模式，需要穩(wěn)步地推行實施，逐步完善配套法律法規(guī)，做到嚴(yán)、松結(jié)合。結(jié)合國內(nèi)外關(guān)于企業(yè)制度和土地利用的相關(guān)經(jīng)驗，結(jié)合我國具體實際，建立真正符合我國國情的農(nóng)地入股股份合作制企業(yè)制度。

[ 注 釋 ]

①劉奇.農(nóng)地抵押貸款的困境[J].中國金融，2014，05.

②惠獻(xiàn)波.農(nóng)地經(jīng)營權(quán)抵押貸款業(yè)務(wù)推廣困境與創(chuàng)新路徑設(shè)計[J].西南金融，2015，05.

③張宏偉.關(guān)于股份合作制企業(yè)股東資格確認(rèn)及退股股份價格認(rèn)定的調(diào)研報告[J].法律適用.2010(1).

F

A

王力(1994-)，女，南昌大學(xué)法學(xué)院2013級學(xué)生；閆晨瑤(1994-)，女，南昌大學(xué)法學(xué)院2013級學(xué)生；吳惠婷(1995-)，女，南昌大學(xué)法學(xué)院2013級學(xué)生；畢揚揚(1994-)，男，南昌大學(xué)法學(xué)院2013級學(xué)生，指導(dǎo)老師：賴華子。

南昌大學(xué)2015年科研創(chuàng)新學(xué)分項目《農(nóng)地入股股份合作企業(yè)的法律制度研究》。