讀《法治及其本土化資源》

周曉婉

西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，陜西　西安　710063

讀《法治及其本土化資源》

周曉婉

西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，陜西西安710063

摘要：現(xiàn)代的中國正處于一個變革的時代。中國特色社會主義法治體系的建立標(biāo)志著中國法治進程進入了一個新的階段。在新的階段中國法治如何適應(yīng)日益復(fù)雜的社會狀況是我們應(yīng)當(dāng)解決的問題。社科法學(xué)的興起為法治現(xiàn)代化的發(fā)展提供了新思路。在中國法治的變革時代，要想實現(xiàn)法治的規(guī)范化你當(dāng)認(rèn)識到中國的社會基礎(chǔ)，形成經(jīng)驗和理論相結(jié)合的實驗方法，樹立世界化的視野，從而實現(xiàn)進一步的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：法治；本土資源；中國傳統(tǒng)

《法治及其本土資源》一書是蘇力老師關(guān)于社科法學(xué)的論文合集，書中的論文均發(fā)表于1994年左右，正是法學(xué)蓬勃發(fā)展和確立的年代。他提出的社科法學(xué)研究方法的主張，在現(xiàn)在的法學(xué)人的中已經(jīng)形成了很廣泛的影響力，是學(xué)生群體更是產(chǎn)生了深刻的回響。當(dāng)前熱烈的法教義學(xué)和社科法學(xué)的論斷的實質(zhì)在于法律如何運用什么樣的理念和方式來應(yīng)對當(dāng)代世界的情況。所以在此基礎(chǔ)下，我試圖論述中國法制的背景以及法學(xué)研究的規(guī)范化。

一、中國法律的變革時代

在法律進步的歷程中，我們一直都在移植西方的法律制度，自清末修律開始，諸法分離，中體西用，仍以中國具體的傳統(tǒng)思想作為理論基礎(chǔ)。自從五四運動發(fā)起后，自由民主的思想開始進入中國人的生活，傳統(tǒng)思想開始受到動搖；文化大革命時期打爛公檢法一系列的活動發(fā)生后，我們傳統(tǒng)的中華民族思想如岌岌可危之建筑。直至今天，中國歷史中十分豐富的哲學(xué)史和判例資料鮮有學(xué)者使用，大量引用的多為西方思想，甚至吹捧德國希特勒時期為希特勒殘殺猶太人創(chuàng)造法律的施密特的法律理念來論述中國的法律，出現(xiàn)這種不經(jīng)思考一股子拿過來的現(xiàn)象讓我們不得不更加謹(jǐn)慎我們的學(xué)術(shù)品格在這個變革的時代究竟何去何從。

自2000年中國加入WTO開始，中國的法律制度成為中國市場和外國市場上越來越重要的因素，立法領(lǐng)域在為此做著不斷的努力。西方國家于國際會議上指責(zé)我們沒有人權(quán)，我們在憲法和中華人民刑事訴訟法中添加了“尊重和保證人權(quán)”的條文并貫徹到具體條文中。近些年隨著國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)制度的不斷完善，知識產(chǎn)權(quán)的政策也逐漸對世界放開了。法律的改革發(fā)展是在整個社會的變革和發(fā)展的背景下展開的，政策給了法律變更的預(yù)期，法律給了政策實行的具體方式。利用中國本土資源可以建立與中國現(xiàn)代化相適應(yīng)的法治。我們認(rèn)識中國本土化的資源要運用經(jīng)濟社會甚至自然科學(xué)的方法去探尋中國的生活，而非僅僅閱讀關(guān)于正義自由的書籍，一知半解的評論從未經(jīng)歷過的法律。在中國目前本土資源主要有以下幾個方面：

(一)強大的人員流動

近年來，我國在各省之間的流動幾乎暢通無阻，戶籍政策也將全國一體化，之前限制的西部部分人員不得出國的政策也已經(jīng)消解，越來越多的中國人走出國門，在全國范圍內(nèi)流動。另一方面，越來越多的外國人在中國文化的影響下來到中國愛上中國，實現(xiàn)了人口流動和融合，這些都會不同程度的促進中國的社會和文化發(fā)展。

(二)社會主義法治逐漸建立

在法律的引導(dǎo)下，越來越多的人要求依照法律辦事。我們越來越多的聽到公民在指責(zé)一個人的時候會說，你怎么不按規(guī)矩辦事啊，法律不是這么規(guī)定的啊，這說明簡單的“契約”觀念已經(jīng)被發(fā)掘，更加規(guī)范的社會契約就在前方。

二、法學(xué)研究的規(guī)范化

在現(xiàn)實的法學(xué)研究中，法學(xué)研究規(guī)范化的必要條件有兩點：一是承接前輩的優(yōu)秀研究成果，而不是針對一個問題進行反復(fù)的研究。另外一點是，我們應(yīng)當(dāng)針對現(xiàn)實中的疑難問題提出自己的見解，幫助解決現(xiàn)實中解決不了的問題。

目前中國的社會生活中城鄉(xiāng)法治化的差異較大。在城市的社區(qū)里，陌生人社會基本形成，樓上樓下之間可能除了宣傳美容院里的產(chǎn)品就沒有其他的交流活動了。如果出現(xiàn)了什么問題，報警起訴等方式已經(jīng)輕車熟路。但是在廣大的農(nóng)村地區(qū)，沒有警察，也沒有法庭，他們居住在高高的山上或者是低凹的村落里。他們?nèi)匀簧钤谑烊松鐣铩Ｔ诖迕裰g，由于宗法制度缺失，人員流動逐漸加大，家族族長等均由村長代替，但村長并不會解決社會生活中的每一個問題，村民之間的發(fā)生的沒有在村長管轄的范圍內(nèi)，如彩禮，又如通奸等原本有宗法家規(guī)約束的事情，現(xiàn)在已經(jīng)沒人約束了，但是這種行為存在的真空地帶對人民的危害是確實存在的。不只是村民的生活，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中，一些家庭小作坊生產(chǎn)出了新的工業(yè)品，由于知識產(chǎn)權(quán)保護的意識不足，在其他的廠家進行仿制的時候，向自己的客戶，合作伙伴收集證據(jù)，對競爭對象提起訴訟，將整個行業(yè)內(nèi)的人得罪個精光，生意也不用經(jīng)營下去了。從中我們可以看到公民要樹立正確的權(quán)利保護意識，學(xué)會保護權(quán)利的方式。在中國傳統(tǒng)思想儒家認(rèn)為“無訟是求”，鮮少進行民事訴訟，多以和解的方式解決問題。和提高個人修養(yǎng)以減少人與人之間糾紛的方式相同，公民要學(xué)會了用法律保護自己的權(quán)利，以防止在社會生活和法律的脫節(jié)，我們現(xiàn)在的法律不僅解決問題更是為了預(yù)防問題。

而法學(xué)研究的規(guī)范化是要切中要害，盡量多的關(guān)注生活中的疑難問題。盡量使用實證的方法，各種交叉學(xué)科的理論進行研究。經(jīng)濟法學(xué)派的“成本理論”，費孝通先生用社會學(xué)的方法研究我國鄉(xiāng)村面對的法律問題，都是值得我們學(xué)習(xí)的規(guī)范化方法。

[參考文獻]

[1]馮友蘭.中國哲學(xué)史(下冊)[M].上海：華東師范大學(xué)出版社，2015.9.

[2]蘇力.法治及其本土資源[M].北京：北京大學(xué)出版社，2015.

[3]蔣立山.法律現(xiàn)代化——中國法治現(xiàn)代化問題研究[M].北京：中國法制出版社，2006.9.

中圖分類號：D90

文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)17-0134-01

作者簡介：周曉婉(1994-)，女，漢族，陜西西安人，西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，2015級碩士研究生在讀。