讀《法治及其本土化資源》

周曉婉

西北政法大學刑事法學院，陜西　西安　710063

讀《法治及其本土化資源》

周曉婉

西北政法大學刑事法學院，陜西西安710063

摘要：現(xiàn)代的中國正處于一個變革的時代。中國特色社會主義法治體系的建立標志著中國法治進程進入了一個新的階段。在新的階段中國法治如何適應(yīng)日益復(fù)雜的社會狀況是我們應(yīng)當解決的問題。社科法學的興起為法治現(xiàn)代化的發(fā)展提供了新思路。在中國法治的變革時代，要想實現(xiàn)法治的規(guī)范化你當認識到中國的社會基礎(chǔ)，形成經(jīng)驗和理論相結(jié)合的實驗方法，樹立世界化的視野，從而實現(xiàn)進一步的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：法治；本土資源；中國傳統(tǒng)

《法治及其本土資源》一書是蘇力老師關(guān)于社科法學的論文合集，書中的論文均發(fā)表于1994年左右，正是法學蓬勃發(fā)展和確立的年代。他提出的社科法學研究方法的主張，在現(xiàn)在的法學人的中已經(jīng)形成了很廣泛的影響力，是學生群體更是產(chǎn)生了深刻的回響。當前熱烈的法教義學和社科法學的論斷的實質(zhì)在于法律如何運用什么樣的理念和方式來應(yīng)對當代世界的情況。所以在此基礎(chǔ)下，我試圖論述中國法制的背景以及法學研究的規(guī)范化。

一、中國法律的變革時代

在法律進步的歷程中，我們一直都在移植西方的法律制度，自清末修律開始，諸法分離，中體西用，仍以中國具體的傳統(tǒng)思想作為理論基礎(chǔ)。自從五四運動發(fā)起后，自由民主的思想開始進入中國人的生活，傳統(tǒng)思想開始受到動搖；文化大革命時期打爛公檢法一系列的活動發(fā)生后，我們傳統(tǒng)的中華民族思想如岌岌可危之建筑。直至今天，中國歷史中十分豐富的哲學史和判例資料鮮有學者使用，大量引用的多為西方思想，甚至吹捧德國希特勒時期為希特勒殘殺猶太人創(chuàng)造法律的施密特的法律理念來論述中國的法律，出現(xiàn)這種不經(jīng)思考一股子拿過來的現(xiàn)象讓我們不得不更加謹慎我們的學術(shù)品格在這個變革的時代究竟何去何從。

自2000年中國加入WTO開始，中國的法律制度成為中國市場和外國市場上越來越重要的因素，立法領(lǐng)域在為此做著不斷的努力。西方國家于國際會議上指責我們沒有人權(quán)，我們在憲法和中華人民刑事訴訟法中添加了“尊重和保證人權(quán)”的條文并貫徹到具體條文中。近些年隨著國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)制度的不斷完善，知識產(chǎn)權(quán)的政策也逐漸對世界放開了。法律的改革發(fā)展是在整個社會的變革和發(fā)展的背景下展開的，政策給了法律變更的預(yù)期，法律給了政策實行的具體方式。利用中國本土資源可以建立與中國現(xiàn)代化相適應(yīng)的法治。我們認識中國本土化的資源要運用經(jīng)濟社會甚至自然科學的方法去探尋中國的生活，而非僅僅閱讀關(guān)于正義自由的書籍，一知半解的評論從未經(jīng)歷過的法律。在中國目前本土資源主要有以下幾個方面：

(一)強大的人員流動

近年來，我國在各省之間的流動幾乎暢通無阻，戶籍政策也將全國一體化，之前限制的西部部分人員不得出國的政策也已經(jīng)消解，越來越多的中國人走出國門，在全國范圍內(nèi)流動。另一方面，越來越多的外國人在中國文化的影響下來到中國愛上中國，實現(xiàn)了人口流動和融合，這些都會不同程度的促進中國的社會和文化發(fā)展。

(二)社會主義法治逐漸建立

在法律的引導(dǎo)下，越來越多的人要求依照法律辦事。我們越來越多的聽到公民在指責一個人的時候會說，你怎么不按規(guī)矩辦事啊，法律不是這么規(guī)定的啊，這說明簡單的“契約”觀念已經(jīng)被發(fā)掘，更加規(guī)范的社會契約就在前方。

二、法學研究的規(guī)范化

在現(xiàn)實的法學研究中，法學研究規(guī)范化的必要條件有兩點：一是承接前輩的優(yōu)秀研究成果，而不是針對一個問題進行反復(fù)的研究。另外一點是，我們應(yīng)當針對現(xiàn)實中的疑難問題提出自己的見解，幫助解決現(xiàn)實中解決不了的問題。

目前中國的社會生活中城鄉(xiāng)法治化的差異較大。在城市的社區(qū)里，陌生人社會基本形成，樓上樓下之間可能除了宣傳美容院里的產(chǎn)品就沒有其他的交流活動了。如果出現(xiàn)了什么問題，報警起訴等方式已經(jīng)輕車熟路。但是在廣大的農(nóng)村地區(qū)，沒有警察，也沒有法庭，他們居住在高高的山上或者是低凹的村落里。他們?nèi)匀簧钤谑烊松鐣铩Ｔ诖迕裰g，由于宗法制度缺失，人員流動逐漸加大，家族族長等均由村長代替，但村長并不會解決社會生活中的每一個問題，村民之間的發(fā)生的沒有在村長管轄的范圍內(nèi)，如彩禮，又如通奸等原本有宗法家規(guī)約束的事情，現(xiàn)在已經(jīng)沒人約束了，但是這種行為存在的真空地帶對人民的危害是確實存在的。不只是村民的生活，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中，一些家庭小作坊生產(chǎn)出了新的工業(yè)品，由于知識產(chǎn)權(quán)保護的意識不足，在其他的廠家進行仿制的時候，向自己的客戶，合作伙伴收集證據(jù)，對競爭對象提起訴訟，將整個行業(yè)內(nèi)的人得罪個精光，生意也不用經(jīng)營下去了。從中我們可以看到公民要樹立正確的權(quán)利保護意識，學會保護權(quán)利的方式。在中國傳統(tǒng)思想儒家認為“無訟是求”，鮮少進行民事訴訟，多以和解的方式解決問題。和提高個人修養(yǎng)以減少人與人之間糾紛的方式相同，公民要學會了用法律保護自己的權(quán)利，以防止在社會生活和法律的脫節(jié)，我們現(xiàn)在的法律不僅解決問題更是為了預(yù)防問題。

而法學研究的規(guī)范化是要切中要害，盡量多的關(guān)注生活中的疑難問題。盡量使用實證的方法，各種交叉學科的理論進行研究。經(jīng)濟法學派的“成本理論”，費孝通先生用社會學的方法研究我國鄉(xiāng)村面對的法律問題，都是值得我們學習的規(guī)范化方法。

[參考文獻]

[1]馮友蘭.中國哲學史(下冊)[M].上海：華東師范大學出版社，2015.9.

[2]蘇力.法治及其本土資源[M].北京：北京大學出版社，2015.

[3]蔣立山.法律現(xiàn)代化——中國法治現(xiàn)代化問題研究[M].北京：中國法制出版社，2006.9.

中圖分類號：D90

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)17-0134-01

作者簡介：周曉婉(1994-)，女，漢族，陜西西安人，西北政法大學刑事法學院，2015級碩士研究生在讀。