對新《民訴解釋》第303條的思考

陳 影

南京工業大學法學院，江蘇 南京 211816

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對新《民訴解釋》第303條的思考

陳 影

南京工業大學法學院，江蘇 南京 211816

當案外第三人就已生效裁判主張權利時，在實踐中存在救濟的競合情形。本文通過分析第三人撤銷之訴與案外人申請再審之間的關系，探討新《民訴解釋》第303條不應在執行異議被裁定駁回后，強制案外人“應當適用審判監督程序”，而剝奪第三人提起撤銷之訴的權利。

第三人撤銷之訴；再審；案外人

一、問題之提出

《民事訴訟法》第56條開辟了第三人撤銷之訴(以下簡稱撤銷之訴)的路徑，[1]2008年公布實施的《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>審判監督程序若干問題的解釋》第5條規定：“案外人對原生效裁判書確定的執行標的物主張權利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以提起再審?！碑數谌藢υР门械脑V訟標的主張實體權利時，撤銷之訴與再審競合。[2]

根據《民訴解釋》第303條第2款：“案外人對人民法院駁回執行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調解書內容錯誤損害其合法權益的，應當根據民事訴訟法第227條規定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理”。案外人先申請執行異議，不可以再提起撤銷之訴，只能依據民事訴訟法申請再審，既然第三人撤銷之訴是為保護案外人的權益而專門新設的救濟制度，為何在案外人申請執行異議被裁定駁回后，就強制案外人適用再審制度，而剝奪案外人提起撤銷之訴的權利呢？

二、撤銷之訴與案外人申請再審之對比

(一)適用范圍廣

2007年《民事訴訟法》及相應司法解釋規定的案外人申請再審的對象只限于對原裁判及調解書確定的標的物主張物權的情形，無法涵蓋其他受損的案外人[3]。較之，撤銷之訴對原裁判及調解書確定的標的物主張權力，但不限于物權，且撤銷之訴還包括與案件處理結果有利害關系的情形。[4]

(二)啟動門檻低

案外第三人通常通過申訴的途徑申請啟動再審，并且再審事由中不包括原生效裁判損害未參加訴訟第三人的權益的情況[5]，而且對其受理審查比起撤銷之訴要嚴格的多。[6]

(三)法律效果好

第三人撤銷之訴具有撤銷與改變原生效裁判錯誤內容的效力。案外人能在一次訴訟中維護自身合法權益的同時獲得公正的判決，節省司法資源，也減輕當事人的訴訟負擔。[7]

三、撤銷之訴是特殊保護制度

第三人撤銷之訴，被規定在《民事訴訟法》總則中，其具有獨立的程序價值，[8]是為更加全面保護第三人權益的新訴。且它的適用范圍更廣，啟動門檻更低，更有利于維護司法的權威，節約司法資源。[9]《解釋》第5條中亦規定：當第三人當無法提起新的訴訟解決爭議時才能申請再審。新《民訴解釋》第301條與302條的規定，也肯定了再審程序的兜底性質[10]撤銷之訴與再審的關系，應該是特別與一般的關系，[11]根據特殊優于一般的原理，應該優先適用撤銷之訴。即使考慮到執行程序的特殊性，再審的救濟程序為何就可予以抵御。綜合二者以上的區別與聯系來看，案外人申請再審并不具備制度上的優勢。

由新《民訴解釋》第303條第2款的規定“應當根據民事訴訟法第227條規定申請再審”到《民事訴訟法》第227條的規定“案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監督程序辦理”選擇對再審的優先適用，與前述撤銷之訴具有優先性明顯相悖。[12]若第227條兼考慮原審當事人申請再審的救濟權利，筆者認為，新《民訴解釋》第303條，不必在僅由案外人提出執行異議的前提下，強調對再審的優先適用，即使不優先適用撤銷之訴，起碼不可剝奪第三人選擇撤銷之訴的權利。

四、結論

撤銷之訴相對于再審是特殊保護制度，有其存在的優勢和意義，二者競合時，執行異議后，不應當忽略撤銷之訴的的優勢，而僅選擇再審制度，即使出于節約司法資源，提高司法效率的目的，而強制當事人選擇一種司法救濟程序，第三人撤銷之訴也應該是首選，應把案外人申請再審制度作為兜底條款，即在當事人不符合提起撤銷之訴的情況下，再去選擇申請再審。

[1]郭翔.郭翔講民訴[M].北京：中國政法大學出版社，2015.

[2]王亞新.第三人撤銷之訴原告適格的再考察[J].法學研究，2014(6)：23-25.

[3]江必新.民事訴訟新制度講義[M].北京：法律出版社，2013.

[4]王亞新.第三人撤銷之訴原告適格的再考察[J].法學研究，2014(6)：23-25.

[5]谷麗萍.第三人撤銷之訴研究—兼評新<民事訴訟法>第56條第3款之規定[J].煙臺大學，2014.

[6]付少軍.‘案件再審難’之我見[J].人民法院報，2011-06-11.

[7]楊海燕.第三人撤銷之訴制度研究[J].吉林大學，2015.

[8]胡悅文.論第三人撤銷之訴的適用—與案外人申請再審及執行異議制度競合時的處理[J].中南大學，2014.

[9]張衛平，任重.案外第三人權益程序保障體系研究[J].清華大學，2014.

[10]江必新.新訴訟法講義：再審的概念、制度與機制[M].北京：法律出版社，2013.

[11]江必新.新訴訟法講義：再審的概念、制度與機制[M].北京：法律出版社，2013.

[12]張衛平，任重.案外第三人權益程序保障體系研究[J].清華大學，2014.

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陳影(1989-)，女，漢族，南京工業大學法學院，民商法碩士，研究方向：民商法。