公司法和證券法修改需銜接的若干問題

王　芳

長春理工大學，吉林　長春　130000

?

公司法和證券法修改需銜接的若干問題

王芳

長春理工大學，吉林長春130000

在經濟全球化和科技現代化的高速推動下，我國市場經濟的發展可謂是瞬息萬變，應該緊跟時代潮流，對市場經濟法律體系做出相應的調整。作為市場經濟法律體系的重要組成部分的公司法和證券法，它們之間的關系是緊密相連、相輔相成的，科學的、合理的修改這兩部法律，并在相關方面的銜接問題上加以注意，是有序、健康的發展市場經濟的關鍵。

公司法；證券法；修改；銜接

一、引言

公司法和證券法都進入修改程序，實踐部門和理論界針對需要修改的內容開展了各種討論，法律制定者也開聽證會來廣泛聽取各方意見。在修改的時候需要協調兩部法律，將它們的適用范圍和場合相互銜接，但是這個問題沒有引起足夠的重視，本文就這方面的問題提出了一些看法。

二、兩種法律修改過程中的立法協調

公司法和證券法均屬于商業法律體系，它們的調整對象都涉及股份公司的股份發行、交易、信息披露以及公司債券的發行、交易。在兩者的地位這個問題上，存在著兩種派系，一種認為它們是關系法關系，另一種認為它們是特別法和普通法的關系。筆者認為朱慈蘊教授的觀點更加合理，他認為公司法和證券法都具有交易法和組織法的規范，只是兩者的突出點不同。必須明確的一點是，在市場經濟領域中，公司法和證券法是非常重要的、緊密聯系的平行法。

由于各種原因，公司法和證券法，甚至與相當數量的關于證券領域的法律，存在嚴重的沖突。例如，在股份公司的創立形式問題上，公司法規定了發起創辦和募集創立，可是實務中要通過公開募集的方式創立股份公司是不可行的；又例如，公司法規定治理部門不能有獨立的董事，但是，實際上，擬上市公司和上市公司必須嚴格根據證監會的規章制度設置獨立董事等。

隨著我國整體經濟實力的迅猛發展和市場市場經濟體制逐漸走向成熟，由于公司法和證券法的不協調，引發了很多弊端，甚至成為資本市場向上發展的阻礙。為了使兩部法律存在的各種沖突被盡快解決，發揮它們的作用，在它們的修改過程中要注意相互銜接。

二、公司法與證券法存在的主要沖突

(一)股份公司設立方式問題上的沖突

現行公司法第三章對股份有限公司的設立和公司部門結構做了具體的規定。按照規定，股份有限公司的設立有兩種方式：募集設立和發起設立，并分別給出了兩種方式的定義。但是，在實務中，一家股份有限公司在我國被設立需要經過復雜的手續。

從我國的現實來看，在我國設立一家股份有限公司一般從三個階段采取手段。第一階段，在1994年7月1日公司法正式投入使用之前，股份有限公司的設立主要通過定向募集設立和發起設立兩種方式，只有很少數采用募集設立。但是很快就出現弊端，不少定向募集公司忽略比例和范圍的發行內部職工股，從而導致本應屬于公司內部的股份握在太多公司外的人手上，嚴重攪亂了當時的經濟體系。第二階段，1994年的公司法投入使用到2000年3月這段時間，股份有限公司的設立主要通過募集設立和發起設立兩種方式。由于大量定向募集公司的上市，新的問題再次出現：大量募集設立的股份公司存在造假現象，虛構業績，一旦公司上市，就會立馬顯形，虧損是必然結果。第三階段，2000年3月16日之后，股份公司的設立只能通過發起設立這一種形式。這顯然和現行公司法存在沖突。

(二)關于股份公司設立的條件問題上的沖突

發起設立一家股份公司時，只要滿足公司法第七十三條的相關條件，就可以向有關部門提出申請，審核通過就可以設立。但是，絕大部分公司在資本市場融資后才能展示出股份公司的優勢。按照現行證券法的有關規定，要實現公開募集股份，三類條件必須同時具備：第一類是必須符合公司法第七十三條的有關規定；第二類是滿足募集設立的條件；第三類是滿足公司法第一百三十七條規定的關于股份公司發行新股的條件。從這里可以很明顯的看出，在股份公司的設立的有關規定上，公司法和證券法是互相矛盾的，兩者不能銜接起來。其中，募集設立股份公司的條件和公開發行股份條件這兩方面的規定是矛盾的焦點。

(三)股份公司資金增減問題上的沖突

公司資本制度中必不可少的內容就是增資和減資，股份公司是合資公司，這種公司的增資和減資的發生的頻率很高，而且非常靈活。

從理論上說，公司的增資分為兩種：實質增資和非實質增資；公司的減資也分為兩種：注銷資本和股東減少。但是，現行的公司法在公司資本制度方面的規定存在很大的漏洞，具體表現為三點：第一，公司增資的法定方式沒有明確規定，導致公司實踐產生的增資方式五花八門，過于繁雜；第二，公司減資的法定方式沒有明確規定，存在類似非流通股份股東退出公司等的嚴重問題；第三，股份公司資金增減的條件和程序相關的規定太少，實務操作缺乏法律依據，導致法律糾紛經常發生。

三、結語

綜上所述，公司法和證券法的銜接存在著很大的問題，必須聯動的設計和實踐兩種法律，才能使得兩部法律得到深入的、全面的改革。為了使得公司法和證券法更公正、科學的為整個社會服務以及順應時代的要求，相關人員要走的路還很長，要抓住存在的各種問題，并且一一去解決這些問題。

[1]陳甦，陳潔.證券法的功效分析與重構思路[J].環球法律評論，2012，05：6-24.

[2]王保樹.公司法與證券法修改應聯動進行[J].清華金融評論，2014，11：81-84.

D922.291.91；D922.2

A

2095-4379-(2016)21-0287-01

王芳(1991-)，女，漢族，河北石家莊人，長春理工大學，研究生在讀，研究方向：民商法。