淺析代理人登記制度下的審慎審查

肖禮陸

義烏市市場監督管理局，浙江　義烏　322000

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淺析代理人登記制度下的審慎審查

肖禮陸

義烏市市場監督管理局，浙江義烏322000

摘要：我國商事登記制度改革后，在準入條件更寬、審批流程更簡、辦事速度更快的要求下，工商(市場監管)局作為市場主體登記的行政機關，應如何把好審核關，讓準入的市場主體資格達到法律意義上的完備，進行了分析和探討。

關鍵詞：商事登記；審慎；審查；完善

一、引言

義烏市作為浙江省商事改革的前沿陣地，無論是三證合一，還是五證合一、全程網上電子化注冊等各項商事改革一直走在全省前列。商事新政下，整個商事登記按照準入條件更寬、審批流程更簡、辦事速度更快、服務效率更高的要求進行，這使得我們登記機關和人員在注重效率及服務時會忽略一些工作細節。在實際的工作中，對如何審查委托他人代理的登記行為，存在一定的隨意性；現行商事制度下委托他人代理進行市場主體登記的占總登記數量80%左右，將讓登記機關在登記領域隱藏諸多法律風險，下面就這一問題進行下初淺的探討。

二、登記機關對申請材料應盡何審查義務

根據《公司登記管理條例》第二條第二款規定，申請辦理公司登記，申請人應當對申請文件、材料的真實性負責；《公司登記管理條例》第五十二條規定公司登記機關需要對申請文件、材料核實的，應當自受理之日起15日內作出是否準予登記的決定。第一條規定確定了公司登記機關對申請人提交材料的審查履行形式審查職責，第二條規定明確登記機關在審查材料時不能僅僅停留在形式審查上面。對此，在“最高人民法院辦公廳關于印發《關于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀要》的通知”中也得到印證，該通知指出：因申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料導致登記錯誤引起行政賠償訴訟，登記機關與申請人惡意串通的，與申請人承擔連帶責任；登記機關未盡審慎審查義務的，應當根據其過錯程度及其在損害發生中所起作用承擔相應的賠償責任；登記機關已盡審慎審查義務的，不承擔賠償責任。

可見，我們對申請材料審查應當盡到審慎審查的義務，即要求我們工作人員在業務知識范圍和實際工作經驗中履行審慎合理的審查義務，在形式審查的基礎上加入了履行審慎義務要求。

三、代理人授權委托書的真實性審查是否應納入審慎審查范疇

申請登記公司成立，其作為一項民事法律行為，是可以委托代理的。我國《民法通則》第六十五條規定，民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規定用書面形式的，應當用書面形式。對于委托人沒有代理權的民法通則也有相應規定，《民法通則》第六十六條規定沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。一般來講，登記行政機關無審查其授權委托書真實性的義務，因為如果代理人未經委托代理人授權提供虛假材料而騙取登記的，由代理人承擔法律責任。

但在辦理業務過程，若存在授權書的簽名與后面文書簽名有明顯差別、工作人員明知其授權書存在代簽或其他存在疑問情形的，核實其真實性，又成為我們工作人員應當履行的審慎審查義務。

四、商事登記中審慎審查的法律風險

實際工作中，由工作人員來分析并按具體情況把握是否已是審慎難度極大，會導致以下法律風險：

(一)行政訴訟的敗訴風險

如果未對授權材料的真實性進行審查，即無法確定授權書的法律效力。申請人提供其他虛假材料，事后登記機關還可以依法予以更正，即便撤銷，也可追究申請人責任；但如若授權材料虛假，那登記機關依代理人所提供的虛假材料做出的行政許可的行為就依據不足，事后若申請人矢口否認不知情的話，登記機關在審查材料時是否已達到審慎程度就值得商榷。“最高人民法院辦公廳關于印發《關于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀要》的通知”中指明，因申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料導致登記錯誤的，登記機關可以在訴訟中依法予以更正。登記機關依法予以更正且在登記時已盡到審慎審查義務，原告不申請撤訴的，人民法院應當駁回其訴訟請求。登記機關拒不更正的，人民法院可以根據具體情況判決撤銷登記行為、確認登記行為違法或者判決登記機關履行更正職責。可見，如果申請人授權申請材料虛假，且申請人有意圖撤銷公司登記的話，更正登記是無從談起的；是否已是審慎審查會成為爭論焦點，其爭論的結果會直接影響法院是否做出確定登記違法、作出撤銷登記的判決。

2014年有起案例，當事人以受理申請材料上簽名均系偽造，非本人所簽為由，向人民法院提起撤銷登記的行政訴訟；后經法院指定的鑒定部門鑒定，所有的申請材料上的簽名確非申請人所簽。這案例中的情形，可以認為是應當予以撤銷的情形。但此案案情特殊，申請人設立的公司涉及若干債務糾紛，申請人想以撤銷公司登記的方式來規避債務糾紛，如若敗訴，對該局影響較大。故此，該局分管局長對該案高度重視，組織法規科、注冊分局對案件進行分析討論，制定了應訴策略。在諸多證據不利的情況下，從證明申請人此前己明知該設立登記情況卻未提出異議，并在此基

礎上從事相關管理和經營活動的思路出發，做了許多應訴取證工作，該局做的這些取證工作，法院是否認可還有不確定的因素。最后通過努力該案由義烏市人民法院一審判決駁回原告的訴訟請求，二審也維持一審。

(二)行政賠償風險

撤銷登記所產生的法律責任分為兩種情形，一是由于登記機關或者其工作人員的過失，導致登記不當的，應依照《行政許可法》第六十九條第一款的規定撤銷登記的相應行政許可事項，登記相對人的合法權益受到損害的，登記機關應當依法給予賠償；二是登記相對人以欺騙、賄賂等不正當手段取得登記的，應依照《行政許可法》第六十九條第二款的規定以及《公司法》第一百九十九條的相關規定撤銷該登記事項，登記相對人基于登記取得的利益不受法律保護，所產生的糾紛和后果由登記相對人自行負責。“最高人民法院辦公廳關于印發《關于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀要》的通知”也規定：登記機關未盡審慎審查義務的，應當根據其過錯程度及其在損害發生中所起作用承擔相應的賠償責任；登記機關己盡審慎審查義務的，不承擔賠償責任。

可見，因審慎審查而確定登記違法并作出撤銷登記判決的案例中，若存在與此相關權益受到損害情形的，該案例就會給帶來行政賠償的法律風險。

五、商事登記中審慎審查的完善建議

筆者認為，登記行政機關對申請材料審查義務是介于形式審查和實質審查之間，代理人授權委托書的真實性審查是否應納入審慎審查要依具體情況而定。

首先，實際工作中，由登記工作人員來分析并按具體情況把握是否已是審慎難度極大，因此上級部門應在登記工作中對關鍵性文書進行核實確認做出統一要求。

其次，為方便群眾，提高效率，也可參照其他部門，投入資金建立核審遠程視頻認證數據庫，以求有備無患。

再次，對于登記審查工作我們要建立起合理工作責任制，完善工作規程，明確工作要求，落實工作責任；同時也要采取培訓和交流研討等多種舉措，學習相關法律法規，不斷提升登記業務線人員的工作業務能力，真正地把審慎審核的工作做到位。

總之，各級商事登記機關和工作人員對于登記工作中審慎審查的重要意義，要從思想上、制度上、資金投入上來高度重視，這樣才能適應商事制度改革的新形勢，開展好登記工作，有效地防范登記領域的法律風險。

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[3]肖禮陸.淺談商事登記制度改革后的幾點體會[J].楚天法治，2015(9).

[4]王書華.侵權民事義務的理論分析——法定義務、注意義務、安全保障義務的比較分析[J].法制與社會，2010(28).

作者簡介：肖禮陸(1975-)，男，漢族，浙江大學法律專業本科，義烏市市場監督管理局，中級經濟師，研究方向：市場監管執法實務。

中圖分類號：D913

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)10-0205-02