抵押物轉讓之立法爭議

鄧春花　曾彩琳

華東交通大學，江西　南昌　330013

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抵押物轉讓之立法爭議

鄧春花曾彩琳

華東交通大學，江西南昌330013

摘要：抵押權，又稱“擔保之王”，該制度設立之目的充分體現物盡其用原則，力求既獲得物之交換價值，又不喪失物之使用價值，以獲取物之最大效益。在這瞬息萬變的社會經濟生活中成為主要的融資手段。人類趨利之本性又趨使我們更深層次挖掘物之價值，便出現了抵押物的處分問題。

關鍵詞：抵押權；抵押物轉讓；追及力；融資；滌除權

抵押物指抵押人為擔保債務人之債務的履行而移轉給債權人的擔保物。抵押物的處分包括抵押物的轉讓、出租、抵押、質押。我國相關立法對抵押物的出租、抵押、質押都有明確規定如買賣不破租賃制度、抵押權順位的規定。但對于抵押物之轉讓問題還存在較大爭議。我國對抵押人擅自轉讓抵押物之情形主要有《擔保法》第49條第1款之規定以及《物權法》第191條之規定。從這兩項規定可以看出立法者從否定態度到折中處理的轉變。

我國《擔保法》第49條第1款規定：“抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。”由該款之規定可看出立法者對抵押人私自轉讓抵押物之行為的否定態度。然而，《物權法》第191條規定：“抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。”此規定修改了《擔保法》第49條第1款的規定。從該條規定可看出，抵押人轉讓抵押物之方式有兩種：(一)經抵押權人同意，所得價款提前清償債務或提存；(二)受讓人代為清償債務，即受讓人享有滌除權。《物權法》做出此種變通方式確是為達到抵押制度之融資功能，以求抵押人與抵押權人權益之平衡。

長期以來，《物權法》此種變通規定仍引來不少爭議，許多學者稱此種只有抵押權人同意方可處分抵押物之規定極不妥當。首先，此規定否認了抵押權作為物權的追及力。物權的追及力指物權的標的無論輾轉落入何人之手，除法律另有規定外，物權人均可追及至物之所在行使物權的法律效力。抵押權作為物權具有追及力，即使將抵押物轉讓與第三人，抵押權人仍可以對該物主張優先受償，故抵押權的存在與抵押物之處分并不沖突。其次，此規定違反了抵押權制度本身的目的，抵押制度設立之目的在于融資，要求債務人提前清償債務方可處分抵押物，必然打亂債務人之計劃，損害債務人利益，不利于增強債務人償債能力從而間接妨礙債權人債權的實現。

就本人而言，并不太贊同以上觀點，仍較為推崇我國這種折中做法，即原則上不允許抵押人未經抵押權人同意轉讓抵押物，但受讓人行使滌除權除外。(一)、原則上不允許抵押人擅自轉讓抵押物是為保證債權人債權的實現。若因抵押權具有追及力而放任抵押人擅自轉讓抵押物，將對債權人利益造成重大威脅。抵押權之標的包括動產、不動產及不動產用益物權，對于不動產及不動產用益物權而言，因其設立抵押時采登記生效主義，自不存在抵押人擅自轉讓抵押物給債權人帶來風險之說。但若抵押物為動產，抵押人未經抵押權人同意，將抵押物轉讓給善意第三人，善意第三人可依善意取得制度而取得物之所有權，此時抵押權人主張抵押權之追及效力，欲及于抵押物，怕是無法遂其愿了。為保護市場交易之安全，立法者設立善意取得制度，此時抵押物之所有權已歸受讓人。由此可見，此種情形，一味追求理論上的物權的追及力，未免因小失大，損害債權人權益。(二)、設置受讓人代為清償的除外條件，充分體現抵押制度的融資功能。《物權法》之規定并未要求債務人提前清償債務才可轉讓，而是受讓人受讓抵押物時，可通過清償債務獲得抵押物的所有權，無需經抵押權人同意，使抵押人之抵押物得流入市場，充分競價，保護債務人之權益，同時保障債權人債權的實現。

法律，大而言之，能經國濟世；小而言之，能保障人權。它之所以有此功效，是因為它不斷平衡各方權益，在諸多矛盾中尋求平衡點。抵押物轉讓問題的法律規定確有些與理論不符之處，但此規定已是權衡抵押人、債務人、抵押權人三者利益及市場交易安全后作出，法律人不可吹毛求疵，拘泥于條框，而應與社會生活相適宜。法律人，當一手執衡器以權正義，一手執寶劍以實現正義。

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作者簡介：鄧春花(1996-)，女，漢族，江西贛州人，華東交通大學2012級法學系本科生；曾彩琳(1995-)，女，漢族，江西贛州人，華東交通大學本科生。

中圖分類號：D920.5；D923.2

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)10-0229-01