羅 藝,陳俊鋒
(江西銅業集團公司 貴溪冶煉廠,江西 貴溪 335424)
“爭議評審制度”引入工廠維修項目的探討
羅 藝,陳俊鋒
(江西銅業集團公司 貴溪冶煉廠,江西 貴溪 335424)
在20世紀60年代產生的“爭議評審制度”,作為當前建筑業最為簡便的處理爭議方法,從國際市場引入國內之后,憑借其自身特點,發揮著不可忽視的調解能力和節約成本的作用,引入到工廠維修項目,可以提供新的爭議解決途徑和達到優化資源配置的作用。
廠區維修;專業性;爭議評審制度;法律效力;適用性
爭議評審制度發源于美國,這個概念在20世紀60年代的一個大壩工程中首次引用,該工程位于美國華盛頓州,工程建設過程中,近似現在的爭議評審委員會(當時的聯合技術咨詢組)對一些工程爭議方面的具體事務,提出了專業的、并具有一定效力的建議。Dispute Resolution Board,中文翻譯為建設工程爭議評審委員會,簡稱DRB,在1975年的科羅拉多州艾森豪威爾隧道工程中最早采用該制度,獲得了很大的成績和實效,在工程建設領域產生重大影響。這條隧道工程的各專業分部分項工程,如土建、安裝和裝飾裝修,三個大專業的工程建設合同累計共1.28億美元,采用的爭議評審的方式,解決了所有的工程方面的爭議問題,取得了非常大的正面作用。在這之后,由美國14個建筑行業相關的代表和組織構成的美國建筑行業爭議解決委員會,幫助美國仲裁協會商定了種可以供給建筑行業優先選擇和使用的非訴訟糾紛解決程序(Alternative Dispute Resolution,簡稱ADR)。20世紀90年代,世界銀行決定由其貸款的項目,開始要求強制采用爭議評審制度。同年,爭議評審機制被國際咨詢工程師協會(FIDIC)引入合同中。中國利用世界銀行貸款進行的建設項目如萬家寨水利工程、二灘水電站、小浪底等大型總投資額的工程,也采用了爭議評審這個方式解決專業爭議,效果良好[1-2]。
2.1 爭議評審制度的概念
建設工程爭議評審制度,指的是當事人在履行建設工程合同過程中發生爭議時,根據事先或者臨時達成的評審協議的約定,將爭議提交專家評審組進行評審,由評審組針對爭議的事宜,提出評審意見,以解決爭議的解決方式。這種通過專家評審即時、有效解決爭議的辦法,通過“細致分割”的細化內容,專業化、及時性的解決爭議,防止意見分歧加大出現惡化的情況,擴充了糾紛解決方式,有益于避免拖延工程、經濟損失和物資浪費,給順利完成工程建設提供了有力的保障。
在施工合同的履行過程中,由于工程各方目標的不同和項目管理水平的差異,工程爭議不可避免。而爭議的解決將消耗各方的資金、時間及各種資源。如何將這種消耗降到最低,建設工程爭議評審制度對其產生不可忽視的積極作用[3]。而廠區維修,因為其零散和專業性,通常都以外包或獨立法人的形式存在。它不但和完整的建設項目不同,也有別于相對獨立的分部分項工程,其維修時間的不可預見性、內容的單一性、較小的工作量、較大的人工幅度差、較強的針對性等特點,延伸出不少諸如維修方式、提升成本、結算方法等爭議。
2.2 爭議評審制度的優點
在現行的《標準施工招標文件》和《建設工程施工合同(示范文本)》引入的爭議評審內容[3]。在分析和比對的前提條件下,利益相關者的組織架構、機制建立、認可程度和外部環境等四個方面提出了更為簡便、快捷的渠道。從爭議評審專家的認定、選擇機制的建立,雙方合同管理水平的提高,環境條件的改進等方面有著完善的積極的作用,這些都決定了建設工程爭議評審制度本身的優勢特點。
(1)專業性較強。組成爭議評審組的成員,不僅有合同管理經驗豐富的人員,還有工程實踐經驗豐富的人員,針對出現的爭議,以實際情況、技術性強和專業水準的條件,分析爭議,在解決過程中發揮專業優勢的特點。這樣的評審結果意見,不但有準確性,而且信服力較強,自然而然的被各方接受,從而達到解決問題并得到和諧的工程建設關系,并獲得各方的積極配合和執行。
(2)非對抗性。雙方共同協商選出的專家,組成的爭議評審組,對爭議的事宜更多的是從客觀角度出發,兼顧工程整體利益,并不會單純的運用強制性或法律法規條文去考慮和評判。在專業的、客觀的提出爭議解決方案情況中,不會影響各方的工作關系,能夠維系應有的紐帶,進而開展后續的工程建設工程。而可以不公開的保密特點,一方面解決了爭議,另一方面也維持了相互信任的角色關系。
(3)接軌國際規則。在爭議評審制度中不存在地域或限制管轄的說法,這樣雙方都可以提出合適的專業人選組成評審組,擔任可能發生爭議的某項建設工程評審的事務。同時,評審人員的國籍、籍貫和居住地等條件不列入差異性選擇,所以理論上各個國家、國籍的建筑行業的專業人員,都可以是爭議項目評審組的成員,并按照其專業角度開展爭議評審的分析和處理。
(4)靈活出具是否具有約束力的意見書。根據國際通行慣例和當時的實際情況,當事人提供了兩種可選擇的模式,一是允許當事人對評審意見提出異議,并約定提出異議的期間,當事人在此期間提出異議的,無論異議是否成立,評審意見對雙方當事人均不產生約束力,當事人可以依據合同約定提請仲裁或者訴訟;在約定的期間內,沒有當事人對評審意見提出異議的,評審意見對雙方當事人產生約束力。二是允許當事人事前約定,無論哪一方當事人對評審意見提出異議,評審意見仍然對雙方當事人產生約束力。
例如工業管道的補漏,通常有停產和不停產兩種選擇,不同的維修方案會導致不一樣的維修成本,比如等待時間、人工幅度差和流質處理等,維修效果也不一樣,特別是增強塑料等特殊流質如強酸、強堿和有毒有害的管道維修,安全環保和勞保防護措施的要求更高,成本更大,在較小的維修工作量基礎上,常規的定額結算或是清單計價,通常容易出現結算爭議,這個問題同樣會發生在其他一些非常規的維修項目中。
3.1 工程爭議
工程施工和維修產生爭議,如果不予以及時解決,日積月累,容易發生諸如責任認定、質保方案甚至是拖欠工程款的可能,進而影響生產線的持續生產。爭議的激化升級,對雙方都是一個額外的人力和經濟成本,經營風險加大,不利于后期工作的開展和合作。所以引入適宜的第三方判定機制來解決爭議,其必要性和益處不言而喻。在現行的《標準施工招標文件》和《建設工程施工合同(示范文本)》均引入了爭議評審內容[4-5]。
建設工程爭議評審是國際建設工程領域解決糾紛的一種有效方式。國內外的相關實踐證明了這一方式在解決建設工程糾紛方面具有不可替代的優勢。引入民商事仲裁中,并將其與仲裁裁決結合起來,對于構建工程糾紛領域多元化解決機制的重要性不言而喻。“爭議評審制度”相對于以往的訴訟、仲裁、調解等糾紛解決方式, 爭議評審具有專業性強、非對抗性、國際標準、實時快捷性、靈活性及經濟性等優勢,即時解決爭議等特點,恰恰能很好的解決維修產生的爭議,所以說,爭議評審制度是維修發生爭議時最優的解決方式[6-7]。
3.2 爭議評審制度的經典案例
在我國采用了爭議評審方式的工程里,四川省雅礱江二灘水電站工程項目,項目始于1991年,全部竣工于2000年,耗資20億美元。參與主體土木工程施工企業包括5家歐洲企業和兩家中國企業。該工程采用爭議評審制度,評審委員會累計評審40余項爭議,全部達成諒解,沒有一件通過仲裁或訴訟方式解決,充分證明爭議評審制度在中國的建設項目中也是成功的。黃河小浪底水利樞紐工程,工程總耗資近9.4億美元,建設工期長達11年,分別以意大利英波吉羅公司、德國旭普林公司、法國杜美茲公司為中標單位,2001年12月31日全部竣工。復雜的地理條件、項目設計變更、施工延期與提前等因素導致的爭議均通過爭議評審圓滿解決,多方當事人達成和解。還有黃河萬家寨大壩工程,投資約二億美元,1998-2002年期間,該工程總共有12項爭議采用爭議評審制度,也完全順利解決。
3.3 爭議評審制度的建立
從20世紀60年代產生的爭議評審制度,誕生之始便顯現了較強的適應性,在應用的建設項目中獲得的成績和答卷,令人滿意。由此2007年11月1日,國家發改委、建設部、信息產業部等9個部門聯合制定并頒布了《中華人民共和國標準施工招標文件》,其中的“通用合同條款”第24條爭議解決條款中引入了爭議評審機制,嘗試在國家投資建設工程項目中通過爭議評審方式解決爭議。2013年5月,住建部和國家工商總局聯合發布了《建設工程施工合同示范文本》(GF—2013—0201),在該示范文本“通用合同條款”部分的第20條中,正式引入了“爭議評審”,同時,在示范文本“專用合同條款”部分也預留的相應選填項目供當事人選擇使用。該示范文本于2013年7月1日起正式執行,這標志著建設工程爭議評審制度在我國的建筑市場中全面確立。
將爭議評審機制引入廠區維修的完整鏈條內,建立完善的、有針對性的運行機制,則是發揮其重要作用的基礎工作。
4.1 爭議評審制度和維修的結合
爭議評審專家名冊的設立和評審組的構成。具備相應豐富的專業技能,是公正評審職業素養的基本條件,更是評審專家應具備的處理爭議的先決條件。通過公開征聘的形式,充分考慮公平公正及利益回避的沖突情況,建立相關完備的專業的評審專家庫,其資歷和名冊應執行公示等程序。某個建設項目的當事雙方,可以在相應專業的庫內,選擇雙方認可的評審專家,名冊里專業應遵循利益沖突回避機制,從而組成對應的評審組。爭議評審制度在我國的部門規章制度里,分為臨時性和常設的評審組,考慮維修的“短、小”特性,可以建立臨時評審組為主,發生較大、時間較長的工程建設項目時,可以考慮設立常設評審,在不同情況的工程建設中產生的爭議,按照相應要求,由雙方提議的同一名或各提一名評審專家組成1人或3人的臨時評審組及常設評審組,依據爭議評審制度的原則,開展工程建設或廠區維修的評審工作。評審的報酬可以參照市場規則,充分考慮和結合廠區維修的實際情況,在合同中載明并共同遵照執行。
4.2 建立管理體系
建立相適應的準入、退出管理規定。考慮維修的專業性和非持續性等特點,保證維修人員和生產線較好的契合度,在廠區的維修單位,應保證相對的穩定性和專業性。不論是專業性的施工企業還是涉及個專業的勞務承包單位,達到我國《建筑業企業資質等級標準》規定的,設定維修單位的引入和退出機制是一個符合要求的方法和必要的舉措。例如江銅貴冶建立起的《外來施工企業市場準入與退出管理規定》,在根本上保證維修企業的專業性、穩定性和可追責性。“進”的有理有據,符合國家建筑業相關規定,必要的專業技能和相應的資質等級,把容易產生糾紛爭議的和不符合法規要求的擋在門檻之外,合法合理的排除那些弄虛作假、違法亂紀等在相關部門有負面記錄的信譽差的企業,并對不作為的維修企業、分包公司和勞務公司采用合同約束等方式,及時匯總相應信息做出清退或處理,為減少爭議提供堅實的制度保障。
4.3 爭議評審制度的支持
爭議的處置方式、渠道和法律效力的約定。在建設過程中出現了爭議,當事人一方都可以將爭議的矛盾和焦點提交評審組分析和出具評審意見。這是和仲裁方式里需要雙方意愿選擇一致的不同點,所以另一方必須按照評審機制的相應制度規定,配合評審組的工作并執行評審結論。爭議評審制度和訴訟的一案一訴的不同點在于,爭議的事務可以多個一同評審予以解決,其評審的結論在相同的范圍內發生同樣的爭議,也具備其適用性和有效性。并且多方案可選的評審渠道是可以雙方商定和選擇的,現場評審、材料評審和網絡評審等等方式都屬于爭議雙方可以選擇的。考慮現實情況進行選擇,其結果是爭議解決時間短和成本的大幅度壓縮。由評審組出具的評審結論,其法律效力按中國相應法律和規章制度角度看,雙方可以在合同中商定是否具有排它性的法律效力和后續作用,提供給爭議雙方更多合法合規的途徑去解決問題,從而更好的保障后續的工程建設順利進行。
在我國建設工程領域建立和推廣的爭議評審制度,有益各個資質等級的施工企業了解和掌握國際性的約束規則,更具信心和信譽參與建筑行業的市場競爭,而且有利于建設規范、有序和諧建筑業市場,對構建和諧社會有著積極的促進作用。特別在廠區的維修業務中,通過引入“爭議評審制度”,即時解決爭議,將分歧控制在萌芽階段,不但是更加快捷和經濟的處理方式,降低了工程管理成本,通過第三方的評審機制,解決矛盾調和關系,保障了雙方當事人的合法利益,和諧相處共同受益,在一定程度上給廠區的生產維修和施工作業提供了強有力的制度支持。希望以拋磚引玉的方式,得出更多、更好的在廠區可以實施的建筑行業管理方面的規則,合理合法的處理維修爭議和應用“爭議評審制度”的討論。
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Discussion on “Dispute Review System” Introduced into Plant Maintenance Project
LUO Yi, CHEN Jun-feng
(JCC Guixi Smelter, Jiangxi Copper Corporation, Guixi 335424, Jiangxi, china)
"Dispute Review System" was generated during 1960s of the 20th century, as the easiest dispute treatment method for current construction industry. The system was introduced into domestic from the international market which depends on its own characteristics playedunignored mediation ability and cost saving function. The "Dispute Review System" introduced into the plant maintenance, which could provide new ways of dispute resolution and to optimized resourcesallocation.
plant maintenance;professional;dispute Review System;legal effect;applicability
F273
C
1009-3842(2016)04-0019-04
2016-03-09
羅藝(1982-),男,江西上饒人,工程師,學士,主要從事工業與民用建筑工程的工程管理。E-mail: 15188379@qq.com