淺談建筑工程中的勞務分包與管理

商亮

中圖分類號：F270 文獻標識：A 文章編號：1674-1145（2016）01-000-02

摘要建筑工程領域內的勞務分包管理缺乏有效管控，局面十分混亂，部分企業(yè)因勞務分包合同的不當履行而產生的糾紛逐年上升。筆者從法律的視角，對勞務分包管理的現(xiàn)狀和潛在風險進行分析，并以此提出相應的改進措施，希對建筑工程領域的勞務分包管理有所裨益。

關鍵詞建筑工程 勞務分包 管理

當今建筑工程領域有工程發(fā)包人、工程承包人和勞務分包人三層主體。按理說，他們本應各司其職、各享其利。但是，時下的情況卻是： 因為生存，工程發(fā)包人有資金壓力，工程承包人來墊資；因為穩(wěn)定，勞務分包人出了問題，工程承包人來解決。因此，對建筑工程企業(yè)來說，外部形勢十分嚴峻。企業(yè)要生存，革新管理就必然成為企業(yè)的主題之一。

一、勞務分包與專業(yè)分包

（一）勞務分包與專業(yè)分包的區(qū)別

按照我國現(xiàn)行建筑法規(guī)定，勞務分包是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)（均系工程承包人或勞務發(fā)包人）將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給具有相應資質的勞務承包企業(yè)完成的活動。與其相對的是專業(yè)分包，專業(yè)分包是指工程總承包人經工程發(fā)包人同意或指定將非主體工程的分部或分項工程分包給工程承包人，工程承包人負責該分部或分項的所有工作，包括管理機構的設置、專業(yè)人員的配備、技術方案的制定與設備材料的采購和調劑、驗工計價、竣工交驗、變更

索賠、與業(yè)主單位、設計單位和監(jiān)理單位的溝通等。勞務分包與專業(yè)分包的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下四個方面：

1.分包主體的資質要求不同。

勞務分包需要勞務作業(yè)企業(yè)具有勞務資質；專業(yè)分包需要承包企業(yè)具有相關專業(yè)工程承包資質。按照《建筑業(yè)企業(yè)資質等級標準》，勞務分包包括木工作業(yè)等 13 項勞務分包資質，而專業(yè)分包卻有包括地基與基礎工程專業(yè)等 60個專業(yè)分包資質。

2.合同標的指向不同。

勞務分包合同指向是工程施工的勞務，計取的是勞務費，其表現(xiàn)形式為包工不包料，俗稱“包清工”。專業(yè)分包合同標的是分部分項工程，計取的是工程款，其表現(xiàn)形式為包工包料，俗稱“大包”。

3.分包條件不同。

勞務分包無需征得工程發(fā)包人的同意，工程承包人和勞務分包人可自主決定。但是專業(yè)分包前提條件是非主體工程，其次要求必須經工程發(fā)包人同意或指定。

4.承擔工程責任的范圍不同。

勞務分包雙方均按勞務分包合同約定承擔相應責任，并不共同向工程發(fā)包人承擔連帶責任。而專業(yè)分包中，工程發(fā)包人要對工程實施管理，工程承包人包括專業(yè)工程承包人要對分包的工程的安全質量向工程發(fā)包人承擔連帶責任。

（二）用工主體（用工單位）方面

在相關法律法規(guī)中，立法者習慣使用用工主體或用工單位來界定某些法律責任的承擔主體。根據(jù)《勞動合同法》及《勞動合同法實施條例》的規(guī)定，建筑工程領域普遍存在的“包工頭”并不是合法的用工主體。如果工程承包人要將勞務發(fā)包給不具有勞務資質的組織和個人，就必須承擔用工主體責任，即勞務人員的勞動報酬和社會保障費用甚至行政處罰。并且有了包工頭，就牽連出農民工問題，接著就有了保障農民工工資支付、工傷賠付等一系列問題。

二、勞務分包管理的現(xiàn)狀

（一）資信審核不到位、勞務發(fā)包混亂

在勞務招標過程中，大部分工程承包人未開展對勞務企業(yè)的資信、業(yè)績、行業(yè)內的履約能力等進行考評復核，且欠缺相關硬性管理制度，通過非正常的招標程序，將沒有資質、不具備相應施工能力、來路不明或者來路曖昧的競標人列為中標人，勞務發(fā)包十分混亂，給正常的施工生產埋下諸多隱患。

（二）勞務分包人的人員組成復雜，且多為臨時性組建。

勞務分包人的人員他們大多來自不同地域、屬于不同民族、擁有不同語言、不同年齡和不同生活習慣；勞務經驗兩級分化；有家族性特征，也有社會閑散甚至危險份子；有長期性的，也有隨來隨走的。同時，這些勞務人員多以農民工為主，且大部分都未與勞務公司簽訂勞動（勞務）合同；勞務企業(yè)大多也并未給勞務人員辦理工傷保險或意外傷害保險。從而，工程承包人對勞務分包人的管理難度增加，溝通成本、培訓成本、工資支付風險和工傷賠付風險逐年增高。

（三）勞務層層轉包和名為勞務分包實為專業(yè)分包的違法分包的現(xiàn)象極其普遍

按照法律規(guī)定，勞務發(fā)包之后，勞務分包人不得再次轉包。可在實際操作中，勞務轉包現(xiàn)象極其嚴重，原本勞務分包人擁有勞務資質、技術力量和人員，并擁有較強的抗風險承擔能力，但經過幾手交易之后，實際的勞務分包人沒資質和沒技術力量的比比皆是，而且勞務費還被重重的刮了幾層皮，如果這樣還想保證安全和質量，簡直就是天方夜譚。

（四）勞務分包人與其勞務人員的勞動合同備案未被落實

工程承包人將勞務發(fā)包給勞務分包人，勞務分包人派遣到工程承包人處的勞務人員多為農民工，并且其中絕大多數(shù)的勞務人員都沒有與勞務分包人簽訂勞動（勞務）合同。加之工程承包人疏于對勞務分包人與其勞務人員的勞動（勞務）合同進行備案。為應付地方政府的監(jiān)管，工程承包人甚至出現(xiàn)編造與勞務人員之間的勞務（勞動）合同并在地方備案，直接導致工程承包人成為拖欠“農民工工資”和進行“工傷”理賠的責任主體，將本應由勞務分包人承擔的風險全部轉移到企業(yè)自身。最直接后果就是該類型訴訟、仲裁或爭議屢訴屢敗。

（五）國家監(jiān)管更加趨于嚴格

黨的十八大以來，國家對各行各業(yè)的改革措施逐漸出臺。其整體特點是，國家對企業(yè)的監(jiān)管更趨于嚴格。比如，在企業(yè)登記注冊方面，作為企業(yè)名片的營業(yè)執(zhí)照的設置發(fā)生變化，即在營業(yè)執(zhí)照的頁面上設置了二維碼。通過二維碼，任何一個人既可以方便快捷地了解到國家機關掌握的有關該企業(yè)的全部信息，也包括企業(yè)的誠信信息。

三、加強勞務分包管理的建議

在建筑工程領域勞務分包管理法治化、規(guī)范化建設進程中，現(xiàn)有制度和措施都在很大程度上發(fā)揮了它們的積極作用，但由于其滯后性的特點，缺陷與不足仍然很明顯。因此，我們必須結合實際，進一步完善勞務分包管理。

1.增強企業(yè)和員工的守法意識。

黨的十八大提出了新的法治方針，即“科學立法、嚴格執(zhí)法、公正司法、全民守法”，法制文化正式向法治文明深入。作為社會成員之一，無論是企業(yè)還是員工自身，必須增強守法意識。大型建筑工程企業(yè)更應當合法經營，并通過開展形式多樣的普法教育活動，增加各級管理人員的學法、守法、用法和護法的積極性，擔負起企業(yè)應有的社會責任。

2.嚴格勞務分包人準入制度。

建立對系統(tǒng)內既有的勞務分包企業(yè)履約考核制度，淘汰信譽不良的勞務分包企業(yè)，適時引進信譽良好、施工技術成熟的勞務分包企業(yè)。規(guī)范勞務分包招標程序，將勞務分包給有相應資質和實際履行能力的勞務分包企業(yè)，嚴禁將勞務分包給沒有相應資質的企業(yè)和個人，嚴禁超越合同管理流程把勞務分包給“關系戶”、“人情戶”。另外，結合實際，推進有一批技術骨干、施工能力很強、常年合作關系一直良好的包工隊組織轉型，借著企業(yè)登記注冊改革的東風，幫助其迅速蛻變成正規(guī)軍。整合公司富余人員，并聚合退休人員再就業(yè)，組建自己的勞務架子隊，直接承擔本公司工程的勞務作業(yè)。

3.推行勞務分包合同示范文本。

建筑施工企業(yè)應當結合實際制定勞務分包合同示范文本。文本中應包含勞務人員條款，勞務分包人必須與勞務人員簽訂勞動（勞務）合同，勞務分包人必須為勞務人員購買工傷保險或意外傷害保險；計價條款，必須考慮按一定比例支付和工程發(fā)包人計價款實際到位的情況；保證金條款，額度至少與工程發(fā)包人的要求持平，以緩解施工生產中的資金壓力；保密條款，杜絕施工工法的外漏；承諾條款，勞務分包人必須保證投入的勞務人員（特別是管理人員和技術骨干力量）符合現(xiàn)場施工生產的需要、保證施工質量和安全、保證不拖欠和克扣勞務人員工資、保證不再私下轉包等；違約條款，必須盡可能地將對工程承包人不利情形的全部考慮其中，等等。同時，勞務分包示范文本應該在企業(yè)所屬單位通行，簽訂合同必須走網上合同評審系統(tǒng)，公司合同評審部門聯(lián)合審核、備案。

三、結語

總之，做好建筑工程領域內的勞務分包管理，既需要完善勞務分包合同示范文本，需要參與項目管理的全體人員認真履行職責和維護企業(yè)合法利益，也需要企業(yè)合法經營，推行精細化管理和嚴格崗位考評制度，才能開創(chuàng)勞務分包管理的良好開端，實現(xiàn)行業(yè)整體發(fā)展，全面共贏的新格局。