常見建設工程施工合同糾紛類型及防范措施

汪迎玉

（博興縣交通運輸局，山東博興　256500）

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常見建設工程施工合同糾紛類型及防范措施

汪迎玉

（博興縣交通運輸局，山東博興256500）

摘要：隨著房地產建設、城市基礎設施建設等項目投資數量逐年加大，合同糾紛的數量、難度也逐步加大。該文重點闡述施工合同訴訟過程中極易混淆且可能影響審判方向的幾種情形，旨在達到合理預防合同風險、共創和諧建筑環境的目的。

關鍵詞：合同糾紛；防范；合同風險

隨著城市化進程的不斷加快，房地產建設、城市基礎設施建設等項目投資數量逐年加大，合同糾紛的數量、難度也逐步加大。本文主要圍繞最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》），從施工合同的概念及合同糾紛特點出發，只針對訴訟過程中容易混淆且可能影響審判方向的原則性問題重點闡述，力求淺顯易懂，旨在達到合理預防合同風險、共創和諧建筑環境的目的。

1　建設工程施工合同概念及糾紛訴因

建設工程施工合同是建設工程合同之一，是指承包人接受發包人的委托，完成建設工程施工任務，發包人支付相應價款的合同［1］。實踐中，建設工程施工合同糾紛案件非常常見，訴因一般為發包人拖欠工程款、承包人建設工程質量有缺陷、承包人逾期竣工等。此類案件審理中的法律要點繁多，如合同效力的認定、訴訟參加人的確定，舉證責任分配、工程款的確定、工期認定、工程質量缺陷責任的劃分、違約責任的認定等。

2　建設工程施工合同糾紛案件的特點

（1）案件訴訟標的大。施工合同的標的一般屬于大宗不動產，能走到訴訟程序的合同尤其如此，較大的合同標的甚至會關系到國計民生，其涉及金額可能會高達數千萬甚至數億，比傳統的民商案件影響大得多。

（2）主體復雜。承包方往往除了施工總包單位，還有專業承包單位，勞務分包單位；而專業承包、勞務分包的承包資質有可能是總包單位分包的，也有可能是建設單位按照規定發包的。對建設工程企業資質的認定可能會直接影響建設工程合同的效力，而厘清主體之間的法律關系也非常重要，這兩點都需十分謹慎。

（3）專業性強。建設工程施工合同權利義務具有很強的專業性，既有建設工程本身的專業技術，又有建筑行業的規范；既有全國性的行業規范，又有地區性的行業規范等。這些專業知識不是所有法官都具備的，雖然有時法官會向有關專業部門進行咨詢或委托鑒定，但當事人及辯護律師與法官溝通的技巧也很關鍵。

（4）難點多。需要認定的難點非常多：如管轄地的確定，訴訟參加人的確定，舉證、質證、認證的責任分配和有效性認定，反訴與抗訴的認定；合同的成立與效力的認定，工程價款的計算，工期計算，工程質量爭議，違約責任認定等。

（5）與社會穩定息息相關。我們都清楚，建設工程糾紛案件當事人雖是發包人、承包人，但其背后往往涉及政府部門、房屋業主、農民工等群體，極為敏感，法官經常需要兼顧響應國家的基本政策，以維護社會穩定。如農民工工資拖欠問題及商品房逾期交房問題，相關方極為關注案件的審理進程和結果，甚至通過信訪、上訪，影響案件的審理。

3　常見合同糾紛類型及防范措施

對于質量糾紛、計價糾紛、工期糾紛等常見問題不再累數，重點闡述訴訟過程中容易混淆且可能影響審判方向的幾種情形及防范措施。

3.1“黑白合同”的認定

當事人為了在招投標中取得競爭優勢，逃避稅收或者其它不正當目的，建設方通常會要求施工方就同一工程項目簽訂兩份或兩份以上合同文件，“備案”的應付主管部門，不備案的作為“真”合同，“真”合同的價款一般低于“備案”合同。合同執行的過程中若不出現爭議，“備案”合同就束之高閣，形同虛設。一旦出現爭議，進入訴訟階段，就會各執一詞，哪份合同有效就是首先要解決的問題。針對這種情形，高院《解釋》規定，當事人就同一建設工程訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據［2］。但是這句話也不是放之四海而皆準的，如果碰到工程實際履行的內容與備案合同約定的施工內容完全不一致的情形，備案合同通常就會被認定為無效。也就是說，很多“黑白合同”案件中，兩份合同所約定的施工范圍一致時，僅合同價款不同，才適用此條款，如果施工內容完全不同，就另當別論。

因此，合同中有關施工內容與價款結算方式特別重要，甲乙雙方要分別采取利于自己的方式來簽訂好看似無用的“備案”合同。

3.2逾期竣工違約金

開工日期雙方一般沒什么爭議，應該以甲方的開工通知為準，而不是以施工許可證的取得為準；對于竣工日期，高院《解釋》第14條也做了具體規定，按照是否驗收合格，是否拖延驗收，是否擅自使用分別確定，基本上是按照不利于過錯方的原則確定［2］。

實踐中往往出現這樣的情形：開發商要求施工單位承擔因逾期竣工導致逾期交房與辦證而賠償給小區業主違約金，而施工合同又對違約金無明確約定，怎么辦？這要取決于是否是施工單位惡意拖延竣工交付的，若非，參照通常施工合同逾期竣工的違約金比例20/000比較合理；或是，那么開發商應承擔的小區業主的損失則由施工單位承擔。

所以，要提醒甲乙雙方一定要保存好與竣工驗收日期相關的證據，開發商有必要把房屋買賣合同中有關的違約金風險合理轉嫁給施工方，引起施工方的重視，合理安排工期，避免后期糾紛的擴大。

3.3質量缺陷

我們都知道，《解釋》第13條對質量缺陷的承擔人作了具體規定。一方面提醒發包人工程未經竣工驗收或驗收未通過時，不要擅自或強行使用，否則視為對建設工程質量的認可或自愿承擔質量責任。另一方面提醒承包商，主體工程與基礎工程無論是否已經通過驗收，也無論是否未經驗收而發包人已擅自使用，只要在合理作用壽命內出現質量問題，承包人就要承擔質量保證責任。

主體工程與基礎工程一般是隱弊工程，施工資料非常繁鎖，三方的現場旁站人員通常與簽字認可的人員又不符。施工方尤其要注意保存一些重要部位的多媒體資料，防止出現非施工質量導致的問題。

3.4無效合同的幾種處理

建筑工程合同被認定為無效合同后，根據《合同法》規定應當予以返還，不能返還或沒必要返還的應當折價補償。但是對折價補償的后果處理依然存在很多誤區。

誤區一：合同無效，其有關結算的方式也無效。實踐中施工方往往主張合同無效，并推翻合同約定的結算方式，要求按照定額標準審定工程造價并結算工程款，因為定額標準中已經包含了施工方的利潤，但投標時施工方往往把工程報價壓低，或者向發包方承諾在定額標準基礎上下浮一定的比例，故按照定額標準結算工程款對施工方來說利潤更豐厚。由于合同無效而推翻結算原則，將會產生無效合同的工程造價比有效合同更高，施工方因其違法行為反而可獲得更大的利益，從某種程度上鼓勵了施工方的違法行為，這既不符合法律的基本精神，也不利于平衡各方當事人的利益。所以通常情況下，合同無效，并不采用原合同的結算方式也無效。

誤區二：認為無效合同中不適用工程款利息的規定。根據《解釋》規定，建設施工合同被認定為無效后，工程竣工驗收合格的，承包人有權主張工程款［2］。這一規定是對《合同法》關于無效合同處理一般原則的突破，即肯定了無效施工合同的承包人在工程竣工驗收合格的情況下，仍然具有按照合同約定主張工程款的正當權利，故應當認為，具有工程款請求權的無效施工合同承包人也具有工程款法定孳息——利息的請求權。

3.5條款前后矛盾

在審查合同條款時，要注意合同條款前后矛盾或不一致。建設工程施工合同的簽訂，由于主觀上不重視合同的重要性、文字能力局限以及法律知識的不系統，可能在施工合同文本上出現合同條款前后矛盾或不一致的情形。這時，一定要審查與其他合同文件，如招標文件、監理委托合同、進度款支付、會議記錄等，結合當事人在履行合同過程中的意思表示。

3.6優先受償權

根據《合同法》及《解釋》規定，建筑工程的承包人一般享有優先受償權［2］。但要注意：行使優先權的期限為6個月，自建設工程竣工之日或建設工程合同約定的竣工之日起計算［2］。作為承包方，要防止建設方拖延時間，使之超過6個月，且不能在任何合同中簽訂有關放棄優先受償權的條款，并嚴格按照工程決算程序報告結算。

4　結束語

由于監理工程師制度落實不到位，專業造價管理人員的欠缺，發包方工程管理的不規范，建筑工程合同糾紛案件訴訟仍呈數量上升、難度加大的特點，訴訟請求可能會在一定程度上解決問題，但是對于雙方當事人成本都是極高的。因此，建議雙方當事人盡量通過協商、調解、仲裁、人民調解、訴前調解等方式來解決合同爭議，培養專業造價及其它方面的技術人員，做好前期資料的累計和整理，以最小的成本解決糾紛，以達到雙贏的最佳目的。

參考文獻：

［1］潘福仁，周贊華.建設工程合同糾紛［M］.北京：法律出版社，2015：1-108.

［2］最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋［S］.最高人民法院，2004.

責任編輯：孫蘇，李紅

Dispute Types and Precautionary Measures for Common Construction Contract

Key words:contract dispute；precaution；contract risk

Abstract：With the increasing investment in projects like real estate and urban infrastructure construction，dispute amount and difficulty in contracts are also steadily increasing. This paper lays emphasis on the several confusing situations affecting trial in construction contract litigation，aiming to reasonably precaution contract risk and creates a harmonious building environment.

中圖分類號：TU71

文獻標識碼：A

文章編號：1671-9107（2016）05-0040-02

收稿日期：2016-01-15

作者簡介：汪迎玉（1979-），女，江西九江人，本科，工程師，從事公路工程項目合同、造價等相關管理工作。

doi：10.3969/j.issn.1671-9107.2016.05.040