慈善機構能賣東西嗎？

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慈善機構能賣東西嗎？

王慧北京市縱橫律師事務所合伙人、律師

慈善機構出售商品，其中的法律關系應該是什么，哪些地方會產生法律風險，法律風險是否可規避，諸多細節需要注意

慈善機構能賣東西嗎？我們經常看到從慈善機構產生的特色“商品”，比如印有慈善機構logo的卡通玩具；比如富有特色的編織物；比如具有藝術價值的繪畫等等。通常慈善機構把物品的交付行為解釋成“贈與”，也就是說，就慈善機構而言，他們認為付費是一種捐贈行為，物品則是我（慈善機構）對你（買者）捐贈的回饋。這種理解普遍性地存在于慈善機構。需要在此說明的是，筆者以“賣”來命題，僅是出于行文闡義之方便，不代表筆者認為上述“交付”行為的法律關系就應該是“買賣”。這種法律關系應該是什么，哪些地方會產生法律風險，法律風險是否可規避，這些問題是筆者創作此文的初衷。

鑒于慈善機構“賣”的行為方式、“賣”的平臺、“賣”所涉及的標的日益更新，為闡義方便，此文筆者選取慈善機構“賣”的標的物為分類基礎，結合實務經驗，對“賣”的問題試做如下淺析。

作品的捐贈、變賣與義賣

根據我國《著作權法》《著作權法實施條例》的相關規定，“作品”系指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果，包括文字作品、音樂作品、舞蹈作品、美術作品、攝影作品等。實踐中，慈善機構賣得較多的是繪畫、書法、雕塑、工藝品等美術作品。這些作品通常來自兩類人群：第一類是希望接受慈善機構捐助的受助者；第二類是在繪畫、書法、工藝等領域具有專業水平的人士。本文中，筆者將第一類主體即受助人群完成的作品稱作輕型作品；第二類主體即專業人士完成的作品稱為專業作品。

（一）輕型作品。輕型作品在實踐中多見于受助兒童畫的畫、制作的小手工藝品等等。筆者之所以將其命名為輕型作品是基于此類作品不具有市場價值，就價值而言很輕。盡管一些輕型作品比如一些孩子的繪畫確實具有一定的水準，甚至較高的水準，但由于尚未得到市場的認可，難以確定市場價格。故對于輕型作品，購買者的意圖較易推定為捐贈而非以投資升值為目的的收藏。毫無疑問，輕型作品的買受人應視為捐贈人，其付出的價錢應視為捐贈的款項。受助人事實上是依托慈善機構搭建的線上、線下平臺，通過展示自己的輕型作品在社會好心人群里“化緣”。

需要提請注意的法律風險是，慈善機構在“賣”輕型作品之前，應公告所得善款的用途、受助人群等具體的項目信息，在購買者付款后，應向購買人開具捐贈發票。對于日后是否公布善款使用的具體細節，應結合公告中慈善機構義務的設定條款、項目的運營成本安排等具體分析，不能一概而論。

（二）專業作品。與輕型作品相比，專業作品的創作主體是在繪畫、書法、工藝等領域具有專業水平的人士。此類作品在市場上有一定的價值，往往被稱為“藝術品”。

創作者若將專業作品直接捐贈給慈善機構，為非現金捐贈，這會涉及到慈善機構非現金捐贈收入的入賬問題。根據現行法律規定，接受捐贈的非貨幣性資產，應當以其公允價值計算。捐贈方在向慈善機構捐贈時，應當提供注明捐贈非貨幣性資產公允價值的證明，如發票、報關單等；捐贈人提供的憑據或其他能夠確認受贈資產價值的證明上標明的金額與受贈資產公允價值相差較大的，應當以其公允價值作為入賬價值。若捐贈人捐贈固定資產、股權、無形資產、文物文化資產，還應當以具有合法資質的第三方機構的評估作為確認入賬價值的依據。無法評估或經評估無法確認價格的，慈善機構不得計入捐贈收入，不得開具捐贈票據，應當另外造冊登記。

直接接受專業作品捐贈涉及的另一個問題是，專業作品的作用主要體現在欣賞、教育、研究、裝飾等方面,而對于以扶貧、救災、環保等為宗旨的慈善機構，將受贈的藝術品變現顯然更有助于實現其公益目的，因此可能需要將其依法變賣。而對專業作品的變賣需要事先獲得捐贈人的同意，同時，慈善機構還需尋找合適的買方并達成合理的交易價格，根據《中華人民共和國增值稅暫行條例》的規定向買方開具增值稅發票，依法承擔納稅義務。

實踐中，為避免上述稅收麻煩以及評估成本等，慈善機構通常不接受專業作品的直接捐贈。需要提醒注意的是，特定情況下，慈善機構如果擬接受專業作品的捐贈，則需符合上述有關非現金捐贈收入入賬及稅務方面的法律規定。

對于專業作品，慈善機構通常會采取變通辦法接受捐贈，即由創作者將擬捐贈的專業作品義賣或拍賣后，將所得款項捐贈給慈善機構，創作者捐贈給慈善機構的仍是現金。

為能夠“咬”住捐贈人，實踐中慈善機構往往會通過充當中介人或提供交易平臺等方式協助捐贈人義賣或拍賣，促成專業作品的成功交易。比如某基金會的“雅集”，基金會通過自身在文化以及專業作品領域的豐富經驗，搭建平臺，供專業作品的愛好者（潛在買家）了解特定的專業作品，找到自己渴望收藏的專業作品。專業作品的所有人則通過雅集展示自己的收藏，同時也為擬出手的專業作品找到適當的收藏人。通過雅集，專業作品賣出后，捐贈人將所得價款的全部或者部分捐贈給慈善機構。此種形式，既實現了對雅文化的有效推廣，同時基金會避免了對專業作品進行估值入賬、鑒別真假、拍賣處理等難題。

實踐中還存在慈善機構事先找到拍品，與所有權人簽署協議，若拍品拍出后，將所得全部或者部分捐贈給慈善機構。慈善機構會利用自己的資源或渠道助推此專業作品的拍賣。此種形式的實質是“中介安排”，這種安排亦可以避免直接取得專業作品涉及的種種麻煩。

需要提請注意的法律風險是，在進行中介安排時，慈善機構與拍賣機構、捐贈人的法律關系是不同性質的法律關系。三方安排在一個法律協議中會造成法律關系的混亂，建議根據不同性質的法律關系簽署不同類型的協議，即通過一組協議安排來實現目的。

（三）關于作品的展覽權。這是作品捐贈需要特別關注的法律問題。《著作權法》第十八條：“美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。”《著作權法實施條例》第四條規定，美術作品是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術作品。依據上述規定，當作品捐贈給慈善機構后，慈善機構作為原件所有人在獲得作品的同時，自動獲得了展覽權。但作品的著作權不必然因為捐贈而轉移。

鑒于上述法律規定，需要提示的法律風險是，如果慈善機構與捐贈人未事先簽訂捐贈協議并在捐贈協議中對如何使用作品進行明確約定，慈善機構在接受捐贈后僅依法享有該作品的展覽權，不享有著作權中的其他權利，比如復制權、發行權、出租權、攝制權、匯編權等等。筆者的建議是如果慈善機構在接受自創作品的捐贈時擬在日后對作品進行復制、發行等，需在捐贈協議中事先約定，避免日后產生法律風險。

自創產品的取得與“出售”

“自創產品”系指慈善機構委托廠商生產、加工的產品，此類產品載有慈善機構的智力成果，比如廠商制作的冰箱貼，其圖案是自閉癥兒童的繪畫；比如卡通玩具，其外形參照慈善機構擁有著作權的照片。實踐中，此類產品多由慈善機構與廠商簽署協議，廠商提供原材料并完成生產后貼標。這個“標”可能是慈善機構的名稱，也可能是慈善機構的標識。如果僅僅是向廠商采購物品，比如書包、鉛筆盒，在包裝盒上貼標，物品不承載慈善機構的任何智力成果，不屬于本文所指的自創產品。

由于慈善機構的非營利特征，自創產品的生產、加工、“出售”過程中遇到的法律問題較為復雜。筆者依據自創產品涉及的不同階段，細述如下。

（一）自創產品之取得。自創產品的生產過程中涉及廠商（加工商）。在交易雙方都是商業機構的情況下，產品定做、加工，涉及的費用往往依據市場價格來確定。但在一方是非營利組織的情況下，與廠商的合作可能出現以下兩種情形：

第一種情形是廠商按照正常的市場價格與慈善機構合作。這種情形比較簡單，雙方為承攬合同關系，慈善機構按照市場價格支付定做、加工費用給廠商，不涉及特殊的法律問題。

第二種情形是廠商無償地為慈善機構提供服務，當廠商將按照慈善機構的要求加工制作的產品交付給慈善機構，慈善機構不需要支付制作加工費用給廠商。顯然，此時雙方之間是捐贈合同關系。從承攬制作的本質來看，廠商捐贈的產品的價值金額應當等于廠商加工制作產品的成本費用金額，即廠商正常應向慈善機構收取的定做、加工費用。該種情形下，建議慈善機構與廠商簽訂捐贈協議，參照產品的定做、加工費用確定捐贈產品的價值金額并開具捐贈票據。

（二）自創產品之“出售”。實踐中，慈善機構除了將自創產品用來贈送之外，大部分情況下，慈善機構取得自創產品的主要目的是為了開展公益項目活動，通過“銷售”獲得捐贈。

當慈善機構“出售”自創產品，取得收入，此類款項的性質是什么？依據《民間非營利組織會計制度》第五十九條之規定，在確認慈善機構收入的性質時，應當區分交換交易收入和非交換交易收入。交換交易是指按照等價交換原則所從事的交易，即當某一主體取得資產、獲得服務時，需向對方支付等值或大致等值的現金，或者提供等值或大致等值的貨物、服務等的交易，如按照等價交換原則銷售商品、提供勞務。而在非交換交易中，某一主體取得資產、獲得服務時，不必向對方支付等值或大致等值的現金，或者提供等值或大致等值的貨物、服務等，如捐贈、政府補助。據此，在確認慈善機構出售自創產品所得款項的性質時，關鍵在于雙方是否遵循等價交換原則，即交易標的是否等值或大致等值。

從實踐來看，慈善機構在“出售”自創產品時，價格通常遠高于自創產品的價值。“購買者”在明知自創產品價格遠高于其價值的情況下依然選擇“購買”，其行為目的顯然是為了向慈善機構捐贈。而慈善機構之所以制作并“出售”自創產品，其目的亦是為了增加捐贈收入。因此，無論從“交易價格”還是雙方交易的實質目的來看，慈善機構“出售”自創產品的行為不屬于《民間非營利組織會計制度》的交換交易，慈善機構因此所得收入亦不屬于銷售收入，可視為捐贈收入。慈善機構“出售”的自創產品在實務操作上可作為贈送給捐贈人的紀念品，計為費用支出。

閑置物品的變賣

本文所指“物品”系指慈善機構受贈的衣服、食品、藥品、書包、醫療器械等物品。捐贈方通常會要求將捐贈物品用于指定的用途。這些物品依照性質，大體分為兩類：一類是對保存日期有特殊要求的物品，如食品、藥品等；另一類是對日期、存儲條件無嚴格要求的物品，通常指衣物、書籍等。

在救助嚴重自然災害的過程中，慈善機構往往會接受到大量的帳篷、衣物、食品等物品捐贈，且相關物品均會指定用于特定受災地區。救災工作完成后，捐贈的物品可能會有剩余。對于這些閑置的衣物、帳篷，或是即將過期的食品，慈善機構能否將其拍賣、變賣，或者用于其他用途呢？

《基金會管理條例》第二十七條對此做出了規定：“基金會應當根據章程規定的宗旨和公益活動的業務范圍使用其財產；捐贈協議明確了具體使用方式的捐贈，根據捐贈協議的約定使用。接受捐贈的物資無法用于符合其宗旨的用途時，基金會可以依法拍賣或者變賣，所得收入用于捐贈目的。”可見，基金會有權將無法使用完畢的物資拍賣變賣，但是應當將所得收入用于捐贈目的。

此外，民政部《關于規范基金會行為的若干規定》第一條第（六）款規定:“基金會應當將接受的捐贈財產用于資助符合其宗旨和業務范圍的活動和事業。對于指定用于救助自然災害等突發事件的受贈財產，用于應急的應當在應急期結束前使用完畢；用于災后重建的應當在重建期結束前使用完畢。對確因特殊原因無法使用完畢的受贈財產，基金會可在取得捐贈人同意或在公開媒體上公示后，將受贈財產用于與原公益目的相近似的目的。”第（七）款規定：“基金會與捐贈人訂立了捐贈協議的，應當按照協議約定使用受贈財產。如需改變用途，應當征得捐贈人同意且仍需用于公益事業；確實無法征求捐贈人意見的，應當按照基金會的宗旨用于與原公益目的相近似的目的。”

依據上述規定，在未與捐贈人簽署捐贈協議的情況下，如果慈善機構需改變受贈財產的用途，可以選擇征詢捐贈人同意或者選擇媒體公示。筆者建議慈善機構優先考慮征得捐贈人同意。同時在時間、條件允許的情況下，對于物品銷售的具體信息與捐贈人進行書面確認。在與捐贈人確實無法取得溝通的情況下，再選擇媒體公示。這樣一方面是對捐贈人權利的有效保護，另一方面也可以避免日后對物品的處理產生爭議或不當的媒體輿論。