員工持股平臺(tái)模式的選擇

文‖劉天永

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員工持股平臺(tái)模式的選擇

文‖劉天永

選擇合伙制作為持股平臺(tái)的類型需要充分考慮它“無限責(zé)任”屬性帶來的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)

持股平臺(tái)的搭建需要考量眾多因素，諸如，稅收成本、投資者的近期以及遠(yuǎn)期目標(biāo)、目前公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、法律風(fēng)險(xiǎn)隔離、行業(yè)監(jiān)管要求等。稅收成本是其中最為重要的考量因素之一。

基于稅負(fù)成本以及資本運(yùn)作等方面的考慮，員工持股計(jì)劃需要重視架構(gòu)的搭建，選擇適合自己的持股平臺(tái)。一般而言，“持股平臺(tái)”的搭建應(yīng)著重考慮以下幾方面的因素。

首先，稅負(fù)成本。運(yùn)營、資本運(yùn)作、投資退出各階段的稅負(fù)成本是否最優(yōu)。其次，法律風(fēng)險(xiǎn)，例如選擇合伙制作為持股平臺(tái)的類型需要充分考慮它“無限責(zé)任”的屬性帶來的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)。再次，現(xiàn)有架構(gòu)。對(duì)于已經(jīng)運(yùn)營的公司而言，頂層設(shè)計(jì)通常不現(xiàn)實(shí)，現(xiàn)有股權(quán)架構(gòu)是一切搭建的基礎(chǔ)。

自然人直接持股型

這一組織形態(tài)，包括以下幾個(gè)階段的稅負(fù)成本。

在運(yùn)營階段，公司層面繳納25%的企業(yè)所得稅，個(gè)人分紅繳納20%的個(gè)人所得稅。

在資本運(yùn)作階段，當(dāng)自然人股東作為主體進(jìn)行并購重組時(shí)，交易雙方無法適用“特殊性稅務(wù)處理”的要求，交易稅負(fù)成本巨大；整體來看，由于現(xiàn)有公司承載基本運(yùn)營功能，該架構(gòu)不利于公司橫向、縱向的擴(kuò)張，也無法進(jìn)行避稅的安排。

在投資退出過程中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓退出需要繳納20%的個(gè)人所得稅。尤其，出現(xiàn)三級(jí)子公司時(shí)，投資退出，需要先交納25%的企業(yè)所得稅，然后再繳納20%的個(gè)人所得稅，稅負(fù)較重。

當(dāng)然，這種架構(gòu)其實(shí)算不上持股平臺(tái)，是很多創(chuàng)業(yè)者最初采用的組織形態(tài)，也是最為廣泛的一種模式。

有限合伙型持股平臺(tái)

由于合伙企業(yè)在稅收上被視為“透明實(shí)體”，直接針對(duì)股東納稅，實(shí)行“先分后稅”，因此，本質(zhì)上與第一種類型并無實(shí)質(zhì)差異。根據(jù)《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》的規(guī)定，合伙企業(yè)年度應(yīng)納稅所得稅額的范圍是“生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得”，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得。

2006年有限合伙制度確立后，其被廣泛應(yīng)用到VC、PE等投資公司平臺(tái)，主要原因在于，相比較于公司型投資平臺(tái)，尤其在投資退出時(shí)，只交納一道個(gè)人所得稅，有其特殊的優(yōu)勢(shì)。

為避免發(fā)行人利用有限合伙企業(yè)變相利益輸送、股份代持等，監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求發(fā)行人對(duì)有限合伙企業(yè)持股平臺(tái)進(jìn)行充分披露，包括員工任職情況，激勵(lì)對(duì)象認(rèn)繳額度應(yīng)與其在公司所任職級(jí)、貢獻(xiàn)以及對(duì)公司未來業(yè)務(wù)發(fā)展的重要性成正比，以及出資來源等核查重點(diǎn)。

對(duì)于部分股份合作制企業(yè)改制成為股份有限公司的，由于股份有限公司沒有股東人數(shù)上限的限制，職工通過持股直接成為公司股東沒有法律障礙；對(duì)于股份合作制企業(yè)改制成為有限責(zé)任公司的，由于公司法第二十條規(guī)定了有限責(zé)任公司股東人數(shù)不得超過50個(gè)，而在股份合作制企業(yè)中職工持股人數(shù)大多都會(huì)超過50個(gè)。如何合理規(guī)避公司法的這一規(guī)定，便成為股份合作制企業(yè)進(jìn)行公司制改造過程中必須面對(duì)的一個(gè)非常具體的問題。

實(shí)踐中，股份合作制企業(yè)一般都成立了職工持股會(huì)，職工持股會(huì)有三種不同的做法。首先，將職工持股會(huì)隸屬于工會(huì)；其次，將職工持股會(huì)當(dāng)作社會(huì)團(tuán)體法人，要求民政部門辦理登記手續(xù)；此外，將職工持股會(huì)界定為類似與合伙組織的非法人團(tuán)體。

嚴(yán)格說來，這三種形式均存在很大的缺陷。將職工持股會(huì)隸屬于工會(huì)，混淆了工會(huì)與職工持股會(huì)的性質(zhì)和職能；將職工持股會(huì)視為獨(dú)立的社會(huì)團(tuán)體法人，又面臨登記障礙，因?yàn)槁毠こ止蓪儆谝环N投資行為，具有營利性質(zhì)，明顯不符合《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第2條所要求的非營利性特征；而將職工持股會(huì)視為非法人團(tuán)體，根據(jù)非法人團(tuán)體的一般規(guī)則，持股職工之間對(duì)職工持股會(huì)的投資行為承擔(dān)無限連帶責(zé)任，加大了持股職工的風(fēng)險(xiǎn)。

在現(xiàn)有的法律環(huán)境下，引入信托機(jī)制，可以為職工持股提供一種較好的形式，實(shí)施的關(guān)鍵在于確定受托人。

公司型持股平臺(tái)

相比較于自然人直接持股，該類型在資本運(yùn)作方面有一定的優(yōu)勢(shì)，持股平臺(tái)公司僅僅作為投資擴(kuò)張、資本運(yùn)作的平臺(tái)，在實(shí)現(xiàn)橫向、縱向擴(kuò)張時(shí)，對(duì)現(xiàn)有實(shí)體運(yùn)營公司架構(gòu)不會(huì)造成沖擊；同時(shí)，可以積極申請(qǐng)?zhí)厥庑缘亩悇?wù)處理，降低交易的稅負(fù)，降低交易雙方的交易成本，有利于資本運(yùn)作的順利推進(jìn)。

現(xiàn)行稅法規(guī)定，居民企業(yè)之間的股息紅利無需繳稅，所以對(duì)公司的分紅，不會(huì)增加稅負(fù)，缺陷在于，投資退出過程中，需要交兩道稅。基于《公司法》的特定要求，數(shù)百人甚至數(shù)千人的公司員工通過持股公司持有的股份，公司上市限售股解禁之后，先交25%的企業(yè)所得稅，個(gè)人還需交20%的個(gè)稅。

基于此，可以將持股平臺(tái)注冊(cè)到有稅收優(yōu)惠（以及財(cái)政返還等）的低稅負(fù)地區(qū)，尤其部分地區(qū)對(duì)符合條件的公司出臺(tái)了免稅以及財(cái)政返還的政策。尤其，對(duì)于注冊(cè)于低稅負(fù)地區(qū)的公司型持股平臺(tái)，不僅可以實(shí)現(xiàn)資本運(yùn)作的便利性，同時(shí)，可以享受投資退出的低稅負(fù)，也為合理限度內(nèi)的避稅安排提供了廣闊空間。

目前，國家針對(duì)西部地區(qū)尤其自治區(qū)，出臺(tái)了較多的區(qū)域性稅收優(yōu)惠政策，吸引力了眾多的東部公司紛紛注冊(cè)，進(jìn)行架構(gòu)調(diào)整。

（作者單位：北京華稅律師事務(wù)所）