個人理財產(chǎn)品消費風(fēng)險類型及其法律風(fēng)險防范

丁志秀 于超 蔡曉紅 于慶豐 李雨霏 劉艷平 劉巍巍

摘要：商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品因不同的消費類型而在表現(xiàn)形式上有所區(qū)別。諸多類型的理財產(chǎn)品在產(chǎn)品準(zhǔn)入、信息披露、個人隱私等方面存在諸多潛在的風(fēng)險，易使銀行個人理財產(chǎn)品消費者的合法權(quán)益受到損害。其對策是建立與完善個人理財相關(guān)制度規(guī)范；完善銀行運行機制；增強消費者風(fēng)險防范意識。

關(guān)鍵詞：銀行個人理財產(chǎn)品；消費類型；法律風(fēng)險；防范措施

中圖分類號：TU352.110.4 文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：1005-913X（2016）01-0117-02

2004年，光大銀行發(fā)行了首款理財產(chǎn)品以來，理財產(chǎn)品在市場經(jīng)濟的條件下不斷發(fā)展。各中小股份制銀行也先后推出擁有其各自特色的銀行理財產(chǎn)品，同時各國商業(yè)銀行也不甘落后，在這方面不斷創(chuàng)新以謀求更長遠(yuǎn)的發(fā)展。不斷擴大的業(yè)務(wù)規(guī)模，不斷創(chuàng)新的理財產(chǎn)品都體現(xiàn)了理財產(chǎn)品有超越傳統(tǒng)存款業(yè)務(wù)的趨勢。據(jù)統(tǒng)計，截至2012年11月末，全國銀行業(yè)金融機構(gòu)理財產(chǎn)品余額達47.61萬億元。2008年美國次貸危機對世界經(jīng)濟產(chǎn)生了不可磨滅的影響，同時理財產(chǎn)品的零收益、負(fù)收益使人們對理財產(chǎn)品產(chǎn)生了巨大的誤解，一時間引發(fā)了大量的經(jīng)濟糾紛。經(jīng)濟全球化的局面再加上不可預(yù)測的市場發(fā)展使銀行個人理財產(chǎn)品面臨著各種各樣的風(fēng)險，法律風(fēng)險便是其中最突出的，許多專家學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)識別并防范法律風(fēng)險，采取一定的防范措施規(guī)范種種局面下的理財產(chǎn)品。

一、銀行個人理財產(chǎn)品的消費類型

（一）人民幣理財產(chǎn)品和外幣理財產(chǎn)品

根據(jù)幣種不同理財產(chǎn)品包括人民幣理財產(chǎn)品和外幣理財產(chǎn)品兩大類：傳統(tǒng)型與人民幣結(jié)構(gòu)性存款。人民幣理財產(chǎn)品的主要特點是收益率更高、安全性更強。傳統(tǒng)型的產(chǎn)品主要有基金、債券等，特點為風(fēng)險較小、收益確定，大概有3%的收益。一般被視為定期儲蓄替代品的后者掛鉤匯率，風(fēng)險與前者相比較大，就其實質(zhì)而言與外幣類產(chǎn)品區(qū)別不大。

就外幣理財產(chǎn)品而言，吸引人的一般是“短期”、“高利”、“幣種多樣”。比如：光大銀行外幣理財A計劃產(chǎn)品針對幣種不同獲得收益不同，但收益普遍較高；還有其保本保收益T計劃理財產(chǎn)品用短期來吸引顧客，最短期限甚至以天為單位。

（二）保證收益理財產(chǎn)品和非保證收益理財產(chǎn)品

根據(jù)客戶獲取收益方式的不同理財產(chǎn)品分為保證收益理財產(chǎn)品和非保證收益理財產(chǎn)品。綜合理財?shù)臉I(yè)務(wù)范疇包括保證收益理財產(chǎn)品和非保證收益理財產(chǎn)品。保證收益理財產(chǎn)品包括固定收益理財產(chǎn)品和有最低收益的浮動收益理財產(chǎn)品，前者指銀行按照約定向客戶支付固定的收益，銀行自負(fù)盈虧，后者指銀行支付客戶最低的收益，剩余若有盈余則按照雙方約定分配，若虧損則銀行自行負(fù)責(zé)。非保證收益理財產(chǎn)品又可以分為保本浮動收益理財產(chǎn)品和非保本浮動收益理財產(chǎn)品，兩者區(qū)別就在于本金是否受保護，前者無論出現(xiàn)何種狀況客戶本金不會虧損，后者并不保護客戶本金安全，存在一定的風(fēng)險。

（三）理財顧問服務(wù)和綜合理財服務(wù)

根據(jù)運作方式不同分為理財顧問服務(wù)和綜合理財服務(wù)。兩者的區(qū)別在于理財顧問服務(wù)僅僅擔(dān)任顧問的角色，只為客戶提供意見，最終的結(jié)果有客戶自己決定，并且有權(quán)獲得一定的報酬，這種方式既不屬于委托代理也不屬于信托；而綜合理財服務(wù)則有權(quán)管理客戶資金，決定資金的用處，風(fēng)險則由客戶與銀行共同承擔(dān)或按約定承擔(dān)。

（四）分散式理財和集合式理財

根據(jù)資金募集方式的不同分為分散式理財和集合式理財。分散式理財即一個委托人對應(yīng)一個受托人，并且這種理財產(chǎn)品有最低金額要求，因此一般這種理財方式多為富人所青睞，他是一種向富人和其家庭提供的系統(tǒng)和混合理財業(yè)務(wù)，它已經(jīng)超越了簡單的銀行資產(chǎn)、負(fù)債業(yè)務(wù)，涵蓋領(lǐng)域不僅包括傳統(tǒng)零售銀行的個人信用、按揭等業(yè)務(wù)，更提供包括衍生理財產(chǎn)品、保險規(guī)劃、稅務(wù)籌劃、財產(chǎn)信托甚至包括客戶的醫(yī)療以及子女教育等諸多產(chǎn)品和服務(wù)，也成為“私人銀行”。[1]

不同于分散式理財，集合式理財中一個銀行對應(yīng)多個客戶，即一個受托人對應(yīng)多個委托人，此時，由銀行進行調(diào)查、研究以制定能夠吸引潛在客戶的理財產(chǎn)品，通過宣傳、推薦使有意向的客戶購買。因為集合式理財產(chǎn)品風(fēng)險較小，投資金額要求不高，所以潛在客戶一般指中小投資者。

二、銀行個人理財產(chǎn)品的法律風(fēng)險

（一）市場準(zhǔn)入的法律風(fēng)險

將產(chǎn)品投入銷售最先面臨的問題就是市場準(zhǔn)入的問題，為了將其規(guī)范管理，我國《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》規(guī)定將準(zhǔn)入方式分為審批制和報告制。

實行審批制的銀行業(yè)務(wù)需要經(jīng)過銀監(jiān)會的同意，且有其嚴(yán)格的審批程序。相對而言報告制則簡單的多，不需要報告銀監(jiān)會只需將業(yè)務(wù)報告當(dāng)?shù)劂y監(jiān)局即可，這種方式存在較多瑕疵，一旦銀行方面有過錯，與客戶發(fā)生沖突，法院可能以銀行程序上的瑕疵而加重銀行的責(zé)任，造成銀行損失較大。

另外，對于募集方式我國相關(guān)法律并未作出明確規(guī)定，從表面上看銀行將理財產(chǎn)品的信息公之于眾，由客戶自己選擇是否買入，實際上銀行在研發(fā)理財產(chǎn)品之時就根據(jù)特定人群來制定計劃，只有特定人群才會購買，所以實際上到底是公募還是私募目前為止還是混淆不清的。這種模糊會留下法律漏洞，存在較大的風(fēng)險。

對于理財產(chǎn)品的性質(zhì)，有的學(xué)者認(rèn)為屬于委托，客戶以委托合同的形式委托銀行以自己的名義對資金進行管理，以期獲益，就其本質(zhì)而言是代人理財，是一種代理行為；而有的人則認(rèn)為是信托，但是在這種信托關(guān)系中沒有明確的受益人，只好將投資者勉勉強強作為受益人，但又沒有明確表達客戶的意思，面對這種情況我們很難給出明確的定義。這樣的不明確為理財產(chǎn)品埋下了很大的隱患，很可能引起不必要的糾紛。

（二）信息告知不明的法律風(fēng)險

1.公開信息不足且不夠明確。我國《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》規(guī)定銀行在對理財產(chǎn)品進行宣傳銷售時必須包含風(fēng)險提示，且應(yīng)表達清晰、明確。而現(xiàn)實中由于客戶對金融產(chǎn)品這類虛擬產(chǎn)品不夠了解，缺乏相關(guān)的專業(yè)知識，銀行方面不會盡義務(wù)將資金去向、用處、風(fēng)險、預(yù)期利益以及自身能力等重要信息告知客戶。這種現(xiàn)象被稱為信息不對稱理論，1970年美國經(jīng)濟學(xué)家喬治·阿克羅夫提出了非對稱信息理論，他認(rèn)為信息不對稱會導(dǎo)致逆向選擇和道德風(fēng)險，降低經(jīng)濟效率。[2]

2.銀行工作人員的不盡職。有時銀行工作人員會將儲蓄與理財產(chǎn)品混淆，使客戶認(rèn)為是儲蓄品種，這是利用銀行信譽來達到目的，根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第8條的相關(guān)規(guī)定，金融消費者有知悉購買個人理財產(chǎn)品真實情況的權(quán)利，同時規(guī)定了經(jīng)營者應(yīng)向其提供有關(guān)商品或服務(wù)的真實信息。由此該種行為侵犯了客戶的知情權(quán)，長此以往會造成難以彌補的后果。另外還包括銷售人員本身對理財產(chǎn)品理解不適當(dāng)，而向不適宜的客戶推薦理財產(chǎn)品，當(dāng)客戶收取收益時發(fā)現(xiàn)實際利益低于預(yù)期利益，這時客戶會覺得上當(dāng)受騙了。這樣就會引起大量的糾紛，造成更大的混亂。

（三）個人隱私泄露的法律風(fēng)險

我國金融業(yè)法律規(guī)范一直不夠力度，存在很多缺口，為銀行業(yè)的發(fā)展埋下了隱患。如我們在購買理財產(chǎn)品之前，都會被要求填寫一些個人信息，包括家庭年收入、投資經(jīng)驗、聯(lián)系方式、職業(yè)情況等，這些個人信息大多數(shù)人都不會了解他的寶貴性，但是隱私其實是我們的另一種財富，目前這種不注重隱私與我們以前的思想觀念有關(guān)，以前我們只注重經(jīng)濟的發(fā)展，包括法律都沒有這方面的規(guī)定，但如今我們應(yīng)對自己的隱私正視起來。對于個人隱私的泄露主要包括：為了推廣銀行的其他產(chǎn)品，銀行內(nèi)部就利用客戶的個人信息，向客戶進行各種各樣的推銷，最普遍的我們可能有時會接到銀行的電話、短信來介紹相關(guān)產(chǎn)品；銀行工作人員處于利益考慮會將個人信息賣給他人，會給客戶造成損失，如被犯罪分子利用實施詐騙，《刑法修正案七》就規(guī)定了金融機構(gòu)工作人員對于公民個人信息保護的義務(wù)。

（四）銀行收費的法律風(fēng)險

在銀行辦理業(yè)務(wù)大多都會收取一定的費用，理財產(chǎn)品這項業(yè)務(wù)也不例外，我們一般將其稱為“保管費”、“手續(xù)費”等。對于這個費用的收取方式、標(biāo)準(zhǔn)我們沒有明確的規(guī)定，這就存在了一些風(fēng)險，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：收費不合理。即收取的費用明顯過高；收費存在不合法現(xiàn)象，即收取的手續(xù)費與向銀監(jiān)會及其他相關(guān)部門報備的情況不一致或者根本沒向相關(guān)部門報備而直接收取費用；收費信息不公開，即收費原因沒有明確說明。對于存在的這些收費情況的風(fēng)險會對銀行造成很多負(fù)面影響，危及銀行的信譽。

三、銀行理財產(chǎn)品消費風(fēng)險的法律防范

（一）建立與完善個人理財相關(guān)制度規(guī)范

1.完善個人理財?shù)姆煞ㄒ?guī)。首先，縱觀我國全部的法律條文，目前沒有明確的為大眾熟知的關(guān)于個人理財?shù)姆桑瑢τ谶@方面的糾紛只能采用《民法通則》《合同法》《消費者權(quán)益保護法》，而在個人理財中消費者同銀行方面并非處于同等地位，《民法通則》《合同法》則是保護同等地位的雙方當(dāng)事人，所以有時并不是很適合。其次，《消費者權(quán)益保護法》的對象并沒有包括個人理財?shù)南M者，缺少對于個人理財方面的調(diào)整。當(dāng)自身受到侵害時不能及時準(zhǔn)確運用法律保護自身合法權(quán)益。所以，筆者比較贊成將個人理財?shù)挠嘘P(guān)規(guī)定系統(tǒng)明確地納入《消費者權(quán)益保護法》中，章節(jié)明確，條理清晰，最重要的是易被人們熟知，能讓消費者更好地保護自身權(quán)益。

2.完善個人理財保護的制度，建立銀行內(nèi)部糾錯機制。第一，銀行內(nèi)部應(yīng)當(dāng)建立解決個人理財業(yè)務(wù)的內(nèi)部糾紛解決機構(gòu)，當(dāng)業(yè)務(wù)出現(xiàn)問題時銀行內(nèi)部應(yīng)當(dāng)與客戶進行聯(lián)系溝通或及時接受客戶的投訴。第二，銀行應(yīng)制定糾紛處理的規(guī)定，明確規(guī)定解決糾紛的時間、解決方式，按規(guī)定解決問題，并將處理結(jié)果以書面形式及時通知客戶。若客戶仍不滿意處理結(jié)果，銀行可告知客戶使用其他法律途徑維護權(quán)益。最后，應(yīng)當(dāng)定期向客戶尋求反饋，對于客戶的意見建議銀行應(yīng)當(dāng)及時聽取并加以改正，這有利于銀行的長遠(yuǎn)發(fā)展。

（二）完善銀行運行機制

1.加大理財產(chǎn)品信息公開的力度。加大信息公開，做到理財產(chǎn)品信息透明完整。為了公平銀行有義務(wù)將業(yè)務(wù)的主要信息全部公開，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定客戶有權(quán)利及時獲得資金去處、財務(wù)報表等信息，并且銀行有義務(wù)將全部信息通俗易懂的真實地向客戶講解，可以參照格式條款的規(guī)定，如在有兩種不同的解釋時一律采取不利于銀行的解釋，更能使客戶的合法權(quán)益得到保護。

2.加強金融監(jiān)管。金融監(jiān)管機構(gòu)在保證市場參與者信息可得性方面可以發(fā)揮很大的監(jiān)管作用，其功能在于鼓勵或強迫金融機構(gòu)及時、準(zhǔn)確、全面、公開地向群眾披露信息，并對那些未能按規(guī)定披露信息的金融機構(gòu)予以懲罰。[3]所以應(yīng)當(dāng)設(shè)立相關(guān)的監(jiān)管機構(gòu)，銀行應(yīng)將信息及時報給監(jiān)管機構(gòu)，監(jiān)管機構(gòu)及時監(jiān)督，有問題時立即通知銀行以便及時更改。

3.加強對銀行從業(yè)人員業(yè)務(wù)素養(yǎng)的培養(yǎng)。個人理財業(yè)務(wù)是一項專業(yè)性較強的業(yè)務(wù)，有時普通的銀行工作人員也無法很好地向客戶傳達核心信息，甚至傳達出錯誤信息，鑒于這種情況，銀行應(yīng)當(dāng)定期對相關(guān)工作人員進行培訓(xùn)，將工作人員分類培訓(xùn)，培訓(xùn)專門的銷售人員提高專業(yè)素養(yǎng)，加大宣傳人員與設(shè)計人員的溝通，做到更好地為客戶服務(wù)。

（三）增強消費者風(fēng)險防范意識

個人理財業(yè)務(wù)專業(yè)性很強，很多消費者并不具備相關(guān)的專業(yè)知識和風(fēng)險意識。在現(xiàn)實生活中合法權(quán)益遭受損失往往自認(rèn)倒霉，認(rèn)為是自己的錯誤。正是由于這種行為縱容銀行業(yè)的不規(guī)范、不嚴(yán)謹(jǐn)。所以，在生活中應(yīng)當(dāng)增強保護自我合法權(quán)益的意識。加大對個人理財產(chǎn)品消費風(fēng)險防范的宣傳力度，如：在電視中或網(wǎng)絡(luò)中發(fā)布一些相關(guān)的公益廣告使消費者風(fēng)險防范的法律意識便會逐步增強。

參考文獻：

[1] 中國銀行業(yè)從業(yè)人員資格認(rèn)證辦公室.個人理財[M].北京：中國金融出版社，2007.

[2] 蔡雯珺.當(dāng)前我國商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)的問題及對策[J].現(xiàn)代商業(yè)，2009（17）：32.

[3] 吳永輝.金融創(chuàng)新與國際金融監(jiān)管法律制度新發(fā)展[J].西南政法大學(xué)學(xué)報，2006（5）：25.

[責(zé)任編輯：文 筠]