法學學術論文的選題方法

楊立新

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法學學術論文的選題方法

楊立新*

摘 要：進行法學學術研究，寫作法學學術論文，關鍵在于選題。選題要突出問題意識、創新意識和價值意識。具體的選題方法，可以考慮夾空法、推理法、漸進法、扎堆法、應急法和超越法，根據實際情況和需要進行選題。法學學術研究的選題與論文寫作的標題設計密切相關，需要遵守直接原則、簡明原則、吸引力原則、一個中心詞原則和副標題必要性原則。

關鍵詞：學術論文 選題 原則 方法 標題

筆者從1981年開始從事法學學術論文寫作。這一年，筆者在《法學研究》第6期上發表第一篇法學學術論文，①楊立新：《關于處理民事損害賠償案件的幾個問題》，載《法學研究》1981年第6期。而后一發而不可收，至今已經發表將近500篇法學學術論文，是國內從事民法學理論和實踐研究成果最多的學者之一。總結起來，筆者的法學學術論文寫作的主要經驗之一，就是注重選題。這也是很多民法學者對筆者的研究方法最為看重的一個方面。筆者把將近40年的民法學術研究和論文寫作的經驗進行系統整理，供各位愿意從事民法學術研究的理論工作者和實務工作者借鑒，其他法學學術研究者也可以作為選題的參考。

一、法學學術論文寫作中選題的重要性及選題的原則

（一）法學學術論文寫作中選題的重要性

在高校學習法律畢業后從事有關民法的工作，主要有三種路徑：一是在研究機構從事民法學研究，做研究員；二是在高校進行民法研究和教學，做教授；三是從事司法實務工作，做法官、檢察官、律師、法律顧問。在這些工作的選擇中，筆者個人更喜歡在高校當教授，從事民法學術研究和教學這兩項工作。在上述三種工作中，不論選擇哪項工作，都必須進行研究和寫作。

問題在于，高校中的法學教授特別是民法教授，最需要的是既會搞科研又會講課的教授。科研成果豐富，又會講課，就是好教授，因為有好的科研成果才能有講好課的基礎。要把自己鍛煉成會寫、會說、會講的人才，用自己的創造性勞動成果，吸引自己的學生，引導他們的學術研究，更好地為國家的法治建設服務。做一個教學型的教授，把民法學理講授得頭頭是道，把基礎知識都傳授給學生，當然也好，但是如果能夠用最新的研究成果武裝自己學生的學術頭腦，顯然更加重要，更有價值。

法學學術的科研如此重要，科研的關鍵就在于寫好學術論文，著書立說。而要寫好學術論文，關鍵在于選題。

當發現一個好的選題時，就看到了它的學術價值。把這個具有學術價值的題目作為研究選題，對這個問題的研究差不多就有了一半的成功。而選題的關鍵在于發現，同樣一個選題，為什么有人能夠看到，有人就看不到呢？關鍵就是不會發現題目的價值。

什么樣的學術論文算是好文章呢？對于編輯來說，好文章首先不在于論證得好，而在于選題好。編輯在判斷文章時，第一看標題，第二看摘要，第三看導語，如果這三個部分都寫得好，特別是標題寫得好，這篇文章就會放不下，即使論證得還不夠，編輯也會讓作者進行修改，最終得到刊用。

筆者在指導一個博士研究生畢業論文選題時，當時正巧碰到媒體在討論連體人拉丹和拉蕾的分離手術，于是就決定讓學生寫“連體人的法律人格”這個題目。這個選題的意義在于，由于連體人的身體連在一起，在法律上到底是一個人還是兩個人，享有一個權利還是兩個權利，在民法理論研究中還沒有人解決，因而有學術價值。可以判斷，一個從來沒有人寫過的民法學術研究題目，就一定是一個好選題，很可能就是一個填補國際學術領域研究空白的問題。筆者與這位同學約定，就這個選題進行秘密研究。因為這個題目一旦被他人知道，任何人都可以寫出文章來，一旦被別人搶先寫出來后，我們的研究就成了“二手貨”，就是在別人的研究基礎上進行的研究，就沒有先進的學術意義了。這個題目我們共同研究了一年，寫成論文《連體人的法律人格及其權利沖突協調》后，發表在《法學研究》2005年第5期，后來又譯成了英文發表。在英文版發表時，雜志編輯跟筆者要版面費，我說，你們看看這個題目之后，再決定是不是要版面費，他們仔細研究這個選題后說，這個選題有獨特價值，決定不收取版面費，并且不讓我投給其他英文刊物發表。這個例子突出說明了選題的重要性。

在這篇論文的寫作中還有一個故事，也涉及選題的問題。在寫作過程中，筆者跟臺灣大學法學院的一位教授討論這個選題時，他并不認同，認為民法研究應該關注普遍性問題，這種罕見的特例研究價值不高。但是，筆者覺得這個問題還是有學術價值的，因為反過來想，即使這個世界上只有一個連體人，如果民法不進行關注，對連體人的人格問題沒有正確的看法，連體人的民法地位就沒有辦法進行界定，不知道他（或者他們）究竟是享有一個權利還是兩個權利，在公法上，也不知道對其究竟是發一張還是發兩張選票。而且在這個世界上，并不是只有一個連體人，因而必須予以民法的關注，研究并解決這個問題。這個選題盡管不是普遍性的問題，我們還是堅持進行研究，并最終取得成功，這篇文章成為世界上第一次研究這個問題的民法學術論文。這也說明，能夠發現具有普遍性價值的選題固然好，有些雖然并不具有普遍性意義，如果能夠有特殊價值，也是好的選題。

總之，在進行民法學術研究時，一定要把握好選題這一關鍵環節。選題是最重要的問題，比論述、比寫作更為重要。只有做一個好的選題，才有學術研究成功的可能性，才會有一篇好的學術論文的問世。

（二）法學學術論文寫作選題的原則

寫作法學學術論文，在選題時應當注意以下幾個問題，換言之，就是進行法學學術論文寫作的選題，應當遵循以下幾個原則：

1．問題意識。教育部社會科學司是主管人文社會科學研究重點基地以及社科研究的部門。他們提出人文社科研究的最重要要求，是要突出問題意識。所謂問題意識，指的是要在研究中注意發現問題，有針對性地研究問題，提出解決問題的方法，這樣，才能對社會發展有益，否則只是無病呻吟，無法讓自己的論文具有學術價值和社會價值。只有秉持問題意識，去思考，去選題，才能選到好題目。

問題意識中的“問題”，包括理論上的問題和實務上的問題。

民法理論上的“問題”，是指民法理論研究中的宏觀問題、中觀問題和微觀問題。問題不論大小，只要是問題就行。例如，在上個世紀80年代我國的民法理論中，還沒有債的保全制度，理論上也很少有討論。這就是理論研究上的問題，是我國民法理論的殘缺問題。受到已故鄭立教授的啟發，我認真研究了大陸法系的債的保全理論及規則，連續寫了《論債權人撤銷權》②楊立新：《論債權人撤銷權》，載《河北法學》1990年第3期。、《論債權人代位權》③楊立新：《論債權人代位權》，載《法律科學》1990年第4期。和《論債的保全》④楊立新：《論債的保全》，載《法學與實踐》1990年第4期。三篇文章，奠定了我國債的保全的理論基礎。在此基礎上，筆者進一步深入研究，提出了“債的保障”的概念，包括債的擔保、債的保全和民事責任三項基本制度，形成了關于債的保障制度的完整看法。⑤這一部分意見，請參見楊立新：《債與合同法》，法律出版社2012年版，第209～284頁。這算是比較大的研究選題，解決的是比較宏觀的理論問題。

在實務中發現問題也非常重要。舉例來說，筆者參加過討論最高人民法院“觸電人身損害賠償的司法解釋”的起草工作。該解釋雖然是有關觸電人身損害賠償的司法解釋，但它在最高人民法院“人身損害賠償司法解釋”出臺之前，發揮了重要作用，把人身損害賠償的基本規則都寫進去了。后來，“觸電損害賠償責任司法解釋”由于與《侵權責任法》以及“人身損害賠償司法解釋”的部分內容相沖突，被最高人民法院廢止了。事實上，“觸電人身損害賠償司法解釋”有的內容確實與《侵權責任法》和“人身損害賠償司法解釋”的內容有沖突，但是，也有不沖突并且特別有實用價值的部分。由于最高人民法院把這個司法解釋全部廢止了，就將其中特別重要的、目前仍然有實用價值的規定也一起廢止了。比如關于高壓電的標準，司法解釋規定為一萬伏；關于觸電損害賠償責任人，規定以電力設施產權人為確定標準；該解釋還規定了對電力部門的特殊免責事由。這些都是觸電損害賠償責任必須適用的規則。這些規定被廢止之后，司法實踐中就沒有規則指導法律適用了。而《侵權責任法》第73條只是把高壓電觸電損害賠償責任規定在“高壓”之中一點而過，并沒有規定具體規則。例如，盜竊供電設施，造成自己損害，司法解釋規定“受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設施或者因其他犯罪行為而引起觸電事故”，免除電力部門的賠償責任。但是，《侵權責任法》第73條規定，只有受害人故意或者不可抗力才為免責事由，因而即使盜電致害自己，法院也會適用無過錯責任原則，判決電力部門承擔責任，只是減輕責任而已。這樣適用法律是不公平的。這是一個實踐中的問題，即在廢止觸電損害賠償司法解釋時，一并把其中仍然應當適用的、在實踐中效果良好的、仍然有實用價值的部分，也不加區分地一起廢止了。發現這個實務性問題之后，筆者寫作了《觸電司法解釋廢止后若干法律適用對策》的文章，⑥楊立新：《觸電司法解釋廢止后若干法律適用對策》，載《人民司法》2015年第1期。提出了解決問題的方法，受到法院法官以及電力部門的歡迎。這個題目就是在實踐中發現的問題，選題具有實務中的問題意識。

2．創新意識。在法學研究選題中，不僅要突出問題意識，還要突出創新意識。所謂創新，就是與眾不同，就是與其他人的學說不一樣，并且這個不一樣并非刻意所為，而是確實有高于他人學說的見解。有些學者自認為想出了一個好題目，在著手寫作后，才發現早就已經有人寫過，因而很生氣。這是研究中經常會遇到的情況，原因就在于學術情報不充分，掌握資料不全。有一次，筆者參加一位博士研究生的論文開題，寫的是醫患的權利沖突與協調。筆者曾經寫過一篇兩萬多字的有關權利沖突與協調的文章，而且劉作翔教授對此更有深入研究，但這位同學完全沒有看過這些文章。這說明作者掌握的資料不充分，但并不是說這個選題不對。與一般的權利沖突與協調相比較，這位同學研究的醫患關系中的權利沖突與協調，是更深入一步的研究，更具體，只是資料收集不夠充分，行文思路出現偏差。

要想選題具有創新性，主要靠資料的收集和積累。進行學術研究，不要一上來就想寫，一定要先看資料。有兩種方法，一是看過大量資料后，從中概括出具有創新性的選題；另一個是先想出與眾不同的創新性選題后，再去查相關資料，看有沒有人研究過，如果沒有人研究，那就選這個題目，但是相關的觀點也要積累好，為選題的論證做好準備。

選題一定要有創新性。選題沒有創新性，就沒有學術和實踐價值。同時，也不能生造創新性。有一位同學寫了一篇文章，是說同居的性伴侶一方死亡后，另一方應當有繼承權。這個問題，學術上和立法上都有通說和成例，即同居性伴侶之間不享有繼承權。這篇文章的觀點貌似創新，但實際上卻是基礎知識不扎實，觀點不正確，沒有學術價值。

3．價值意識。選題的價值意識，就是要發現有價值的選題。選提要具有現實的或者歷史的用途或者積極作用，包括學術、司法實踐、社會等方面的用途或積極作用。

如果沒有這些價值，盡管有問題意識，也有創新意識，但仍然是不好的選題。不過，如果一個選題有了問題意識，也有了創新意識，基本上是會有價值的，因為問題、創新和價值這三個方面應當是統一的。

一個選題的價值，有可能很大，也可能很小。無論如何，只要有價值，就可以研究。目前，很多刊物的編輯選擇文章，都強調要有重大價值或者重要價值，否則就不用。筆者對此不以為然，即使一個選題只解決一個微觀的問題，但如果其在司法實踐中可以指導法官正確適用法律，就是有價值，就不能否認其選題的價值。

筆者有兩篇文章的選題是有重大價值的。一是《后讓與擔保：一個正在形成的習慣法擔保物權》，⑦楊立新：《后讓與擔保：一個正在形成的習慣法擔保物權》，載《中國法學》2013年第3期。這個選題是在實踐中發現的，在討論了十余件用商品房買賣合同提供擔保的借貸案件中，筆者認為這種情形是一個新的擔保物權，盡管受到物權法定主義的限制，但是在習慣法上確認一個新型的擔保物權，應當是準許的，因為即使在奉行嚴格的物權法定主義的德國，讓與擔保這種擔保物權也是通過習慣法確立的，而我國這種新型的擔保物權與德國法的讓與擔保基本相同，只是存在先讓與所有權還是后讓與所有權的區別。因此，筆者就寫了這篇文章，在刊物上發表后，又在日本、我國臺灣地區的研討會上宣讀，引起很好的反響，直至《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第24條對此規定了具體規則，認可“民間借貸與買賣合同混合”的情形，基本上采納了后讓與擔保的意見。⑧參見楊立新：《民間借貸關系法律調整新時期的法律適用尺度——〈最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定〉解讀》，載《法律適用》2015年第11期。二是關于歐盟法院確立的被遺忘權的選題，這是將外國法移植到我國實現本土化的問題，也是一個比較重大的選題，因此寫了《被遺忘權的中國本土化及法律適用》。⑨楊立新、韓煦：《被遺忘權的中國本土化及法律適用》，載《法律適用》2015年第2期。

小的選題做好了，也有價值。例如《不具名媒體報道侵權責任的認定》，就是一個小題目，但并非沒有價值，因此也寫了，也有意義。

二、法學學術論文寫作選題的具體方法

文章寫作須不拘一格。一百個人寫作，有一百個寫法；一百個人選題，也有一百種方法。因此，很難說誰的選題方法就是好方法。下面介紹的只是筆者常用的選題方法，是30多年寫作法學論文的選題經驗。最重要的，還是根據自己的研究體會，總結經驗，進行選題。

（一）夾空法

夾空法，是說選題要找理論研究的夾空，即理論空白。與之相關的問題都有人研究過，因而要在理論的邊緣地帶尋找存在的空白，找到了，就是好的選題。要找到這個理論上的夾空，主要是通過大量閱讀相關文獻資料來實現，只有在豐富的理論積累之后，才能找到理論上的夾空。

夾空法是最常用的選題方法。筆者常說，夾空法是在法學學術研究中“包打勝仗的靈丹妙藥”。這句話，是過去對林彪戰術原則的概括，并非過分的吹捧。林彪戰術原則的核心是“一點兩面”戰術，即攻擊敵人，先選擇一個防御最為虛弱的點，作為主要攻擊點，再選擇一個或者數個攻擊點作為“面”，對敵人形成夾擊，定會打跑敵人，取得擊潰戰的勝利。夾空法也具有這樣的功能。

筆者有一篇寫得比較成功的關于人身自由權的文章，就是運用夾空法作出的選題。這篇文章的選題源于張莉莉訴某礦務局案。張莉莉是一名軍醫，后轉業至該礦務局當醫生，這時正值“文化大革命”初期，張莉莉發表言論，說林彪一看就是奸臣，以及江青是一個戲子如何如何，觸犯了當時的“公安六條”規定的“惡毒攻擊罪”，可以認定為現行反革命分子。當時的礦務局領導為保護張莉莉，建議其進行精神病檢查，醫院出具了張患有精神病的證明，醫院領導決定讓其回家休養并拿全額工資。等到“文革”結束進行撥亂反正時，新領導決定給張莉莉發病休工資，因其不同意，因而醫院將其送往精神病院住院38天，精神病院最終認定張莉莉沒有任何精神病癥狀，醫院領導又將張莉莉之前患有精神病的診斷書等張貼在公告板上公布。張莉莉向法院起訴，主張該醫院侵害其人身自由權和名譽權，應當承擔損害賠償責任。這個案件后來報請最高人民法院作司法解釋，因為《民法通則》沒有規定人身自由權為人格權，而這個案件就是侵害人身自由權的典型案例，這恰好就是人格權法理論的空白。盡管最高人民法院在批復中由于沒有法律依據而不支持人身自由權受侵害的損害賠償請求，而應按照侵害名譽權處理，但是這個問題顯然具有極為重要的理論價值。一個侵害人身自由權的典型案例怎么能通過名譽權來進行保護呢？同時，這個案件也有侵害隱私權的問題。抓住這個理論的夾空，筆者寫作了《自由權之侵害及其民法救濟》一文，發表在《法學研究》上，⑩楊立新：《自由權之侵害及其民法救濟》，載《法學研究》1994年第4期。后來又入選《法學研究》一百期的優秀論文之列。這個榮譽，既沒有獎金也沒有獎勵證書，但是確實有相當的分量。這篇文章正是運用了夾空法的選題，因而才得以成功。

（二）推理法

有些選題的發現，完全是在理論的邏輯推理上發現的。在已經掌握的，或者前人已經研究到的理論問題中，經過邏輯推理，發現了邏輯上的缺漏，也會發現重要的問題，需要進行理論研究，補充理論缺漏。這也是選題的一個方法。

還是以筆者自己的選題為例。在研究多數人侵權行為與責任時，首先是共同侵權行為，對應連帶責任，這是毫無疑問的，在理論上和實踐上都很清楚。其次，無過錯聯系的共同加害行為，對應的是按份責任，也是清楚的。再次，侵權責任形態中，不真正連帶責任使用廣泛，也是多數人侵權行為應當承擔的責任形態，但是，不真正連帶責任所對應的，究竟是何種多數人侵權行為呢？我國侵權法學理論并沒有相關的說明。這樣，就從邏輯上提出了一個問題，什么樣的多數人侵權行為能夠引起和對應不真正連帶責任呢？從邏輯推理上發現這個問題之后，筆者首先想這是否為知識產權法中的間接侵權行為呢？研究發現知識產權法的間接侵權行為既有承擔連帶責任的，也有承擔不真正連帶責任的，無法直接進行邏輯對應。例如教唆、幫助實施侵犯專利權的行為是間接侵權行為，卻要承擔連帶責任，而侵權責任法則認為這是共同侵權行為。不過，引起不真正連帶責任的多數人侵權行為確實具有間接性，例如產品責任就是不真正連帶責任，銷售者和生產者中只有一個主體是應該承擔最終責任的，生產者生產缺陷產品造成損害，是造成損害的直接原因，銷售者為生產者造成損害的行為提供了條件，銷售者的行為是間接行為。那么，對應不真正連帶責任的多數人侵權行為，究竟應當在理論上概括為何種概念，特別值得研究，也是必須予以解決的問題。筆者在翻閱日本侵權法資料時，發現了行為“競合”的概念，即兩個行為競合在一起，造成損害。受這一說法的啟發，經過反復探討、斟酌，筆者最后確定這種多數人侵權行為應當概括為“競合侵權行為”，從而完成了《論競合侵權行為》一文，?? 楊立新：《論競合侵權行為》，載《清華法學》2013年第1期。提出在多數人侵權行為中，一個直接侵權行為和一個間接侵權行為競合在一起，造成受害人的損害，構成競合侵權行為，對應的多數人侵權責任就是不真正連帶責任。這篇文章，不僅解決了多數人侵權行為與責任理論的這個邏輯漏洞，同時也形成了多數人侵權行為與多數人侵權責任的理論體系和規則體系，完成了另外一篇關于多數人侵權行為及責任的文章。?? 楊立新：《多數人侵權行為及責任理論的新發展》，載《法學》2012年第7期。

還有一個典型實例。《侵權責任法》第11條規定的是疊加的分別侵權行為，第12條規定的是典型的分別侵權行為。前者的原因力公式是“100+100=100%”，后者的原因力公式是“50+50=100%”，即前者是分別侵權行為人行為的原因力完全重合，完全疊加，后者是每一個分別侵權行為人的行為相加，剛好等于造成全部損害的原因力。按照邏輯推理，在兩者之間，必然存在一種原因力為“100+50=100%”的情形，即半疊加的分別侵權行為，這種分別侵權行為應當與何種侵權責任形態相對應呢？在這樣的邏輯推理基礎上，不僅概括出了半疊加的分別侵權行為的侵權行為類型概念，而且概括出了部分連帶責任的侵權責任形態的概念。筆者在《多數人侵權行為及責任》一文中，指出了這種侵權行為形態和責任形態的存在，同時進一步影響最高人民法院的司法解釋，最終在《關于審理環境侵權責任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規定了第3條，完全采納了這種學說。筆者進一步在理論上進行闡釋，寫成了《環境侵權司法解釋對分別侵權行為規則的創造性發揮》一文；?? 楊立新：《環境侵權司法解釋對分別侵權行為規則的創造性發揮——〈最高人民法院關于審理環境侵權責任糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉第3條解讀》，載《法律適用》2015年第10期。同時，針對該司法解釋對環境侵權中的第三人的責任規定的不足，寫作了《第三人過錯造成環境污染損害的責任承擔》，?? 楊立新：《第三人過錯造成環境污染損害的責任承擔——環境侵權司法解釋第5條規定存在的不足及改進》，載《法治研究》2015年第6期。提出了批評意見。這種選題，就是運用邏輯推理方法進行選題的一個成功實例。

通過邏輯推理發現民法學術論文選題時，依靠的是民法理論素養和邏輯推理能力，基本上是從書本到書本。這是多數民法學者采用的選題方式。

（三）漸進法

當找到了一個好的選題，對其深入研究，不斷思考，有可能順著這一思路，不斷發現與之相關的問題，因而選題不斷增多，形成漸進式的學術研究，不斷發展。漸進法的要求是，做了一個選題的研究之后，還要進行深入思考，盡量發現與之有關的新的有價值的選題。運用此法擴展選題的范圍，也是一個重要的選題方法。

筆者之前研究過物的類型化，首先研究的是遺體的法律屬性，寫作了《尸體的物權屬性及其物權規則》，?? 楊立新等：《尸體的物權屬性及其物權規則》，載《法學家》2005年第4期。推翻了原來的尸體不是物的傳統結論。繼而研究脫離人體的器官和組織的物的屬性及物權問題，經過深入研究，寫作了《脫離人體的器官或組織的法律屬性及其支配規則》這篇論文，發表在《中國法學》。?? 楊立新：《脫離人體的器官或組織的法律屬性及其支配規則》，載《中國法學》2006年第1期。這篇文章論證的是脫離人體的器官和組織的法律屬性，即當人體器官或組織脫離了人體之后，在民法上究竟屬于何種性質，居于何種民法地位。筆者的觀點是，當一個器官或組織離開了人體，只要它保留著生理活性，就是一種特殊的物，屬于物的范疇，而非人的范疇。將人體中的腎臟取出，供他人移植，就具有特殊的價值，但如果該器官沒有了生理活性，就不再具有這種特殊的價值，而是一般的物。因此，脫離人體的器官或者組織應當是具有人格利益因素的特殊物，貴州大學法學院冷傳莉教授將其稱之為“人格物”，?? 冷傳莉：《論民法中的人格物》，法律出版社2011年版。有一定的道理。在完成了這個選題的研究后，筆者又順著這個思路進一步擴展，接著研究人體廢棄物。例如去醫院截肢的斷肢，膽結石中的石，產婦生產后的胎盤，都是醫療廢棄物，屬于物的范疇是沒有問題的，但是《醫療廢物管理條例》規定，醫療廢棄物的處置權屬于醫院，而不是患者本人。疑問是，從患者本人身上取下來的醫療廢棄物，為什么權利卻屬于醫院，而不屬于患者本人呢？針對這個問題，筆者寫作了《人體醫療廢物的權利歸屬及其支配規則》?? 楊立新、曹艷春：《人體醫療廢物的權利歸屬及其支配規則》，載《政治與法律》2006年第1期。。之后，又進一步把這些意見概括起來，選擇了一個人體變異物的物的屬性及權屬的選題，?? 楊立新、陶盈：《人體變異物的性質及其物權規則》，載《學海》2013年第1期。形成了一個漸進式的系列研究題目。

上述漸進法的選題過程，是從一個問題入手，深入進去，不斷進行探索和研究，就會不斷引發出一個又一個的研究題目，形成不斷發展的研究路線和研究成果。筆者的那位研究連體人的學生，后來又深入研究了植物人、精神障礙人等特殊殘障人的民法問題，2015年形成了一本專門研究殘障人法律地位和權利保護的專著。?? 張莉：《特殊殘障者法律人格的民法保護》，法律出版社2015年版。筆者研究醫療侵權責任的時間較久，是從1990年開始的，之后不斷進行深入研究，不斷開發新的選題，積累了一批論文，特別是《中國醫療損害責任制度改革》21楊立新：《中國醫療損害責任制度改革》，載《法學研究》2009年第4期。這個選題，在制定《侵權責任法》“醫療損害責任”一章中，發揮了重要作用。這也是從一開始研究醫療事故開始的，后來不斷選擇醫療倫理損害責任、醫療技術損害責任、醫療產品損害責任和醫療管理損害責任的選題，形成了完整的醫療損害責任的選題體系，最后寫出了《醫療損害責任法》這部教材。

在運用漸進法這一選題方法時，一定要注意不斷深入思考，一點點發展，當研究到一定程度時，就會發現與這個問題相關的其他題目，再進一步發展，把這些具體問題都進行了研究之后，會概括出一個一般性的問題和規則，最后進行升華。如此堅持下去，積累起來，形成一個系列作品，最后可能會形成一部專著。

（四）扎堆法

所謂扎堆法，就是集中一個時間，就一個相關的問題集中研究幾個選題，同時進行，寫成論文后集中發表。2003年筆者到英國劍橋大學訪問，幾位在劍橋大學留學的老師和學生在聚餐時問筆者有什么辦法可以在短時間里盡快出名受到重視。筆者回答：有一個辦法，就是“集中轟炸”。他們都感興趣，問我什么是集中轟炸。其實，集中轟炸就是扎堆法的研究方法，在一年左右的時間里，就相關的問題進行集中研究，集中發表，在短時間內形成一個“成堆”的文章，在學界一定會引起重視。扎堆法的選題方法就是這個意思。

筆者目前正在進行研究的一個選題，就是從《消費者權益保護法》第44條入手，展開一系列的研究，集中寫出了近10篇文章，將在2016年上半年集中發表，形成“扎堆”。《消保法》第44條規定的是網絡交易平臺提供者的責任，在《消保法》修訂中是一個突出的問題，也是一個熱點。在沒修訂之前，原《消法》第38條（現在的第43條）規定的是傳統交易平臺提供者的責任，如展銷會和租賃柜臺的銷售者、服務者的責任。隨著網絡交易平臺的交易大規模興起，網絡交易平臺上進行交易的銷售者、服務者造成消費者損害的問題不斷發生，應當確定責任承擔規則。修訂開始時，原計劃把網絡交易平臺提供者與傳統交易平臺提供者的責任規定在一起，適用同樣的規則，但各大網站都不同意，認為網絡交易平臺的交易與傳統交易平臺的交易有很大區別，應當專門規定責任規則，22全國人大常委會法制工作委員會民法室：《消費者權益保護法立法背景與觀點全集》，法律出版社2013年版，第133～135頁。因而最后制定出了第44條，單獨規定網絡交易平臺提供者的責任，即附條件的不真正連帶責任。

《消費者權益保護法》修訂完成公布之后，筆者首先做的一個選題，就是《網絡交易平臺提供者的法律地位與民事責任》，23楊立新、韓煦：《網絡交易品平臺提供者的法律地位與民事責任》，載《江漢論壇》2014年第5期。之后，將該第44條與《侵權責任法》第36條規定的網絡侵權責任的規定相比較，作了《網絡平臺提供者的附條件不真正連帶責任與部分連帶責任》24楊立新：《網絡平臺提供者的附條件不真正連帶責任與部分連帶責任》，載《法律科學》2015年第1期。的選題，隨后，又選擇了《網絡交易平臺提供者民法地位之展開》、《網絡交易平臺提供者為消費者損害承擔賠償責任的法理基礎》、《網絡交易信用欺詐行為及法律規制方法》、《網絡交易法律關系構造》、《利用網絡非交易平臺進行交易活動的損害賠償責任》、《網絡交易平臺提供服務的損害賠償責任及規則》、《缺陷產品生產者在網絡交易平臺提供者責任中的地位》和《網絡交易平臺交易規則法律屬性研究》等題目進行研究，都有好的成果。

例如，《消費者權益保護法》第44條規定了網絡交易平臺的銷售者和服務者致害消費者的責任，但是其規定的救濟方法主要是針對銷售者的，無法概括服務者致害消費者的損害賠償責任，得出這個結論的依據在于，該條文規定網絡交易平臺提供者承擔責任的條件，是不能提供銷售者、服務者的真實名稱、地址和有效聯系方式，這是考慮網絡交易線上銷售的特殊性，在背靠背的交易方式中，受害的消費者找不到銷售者，因而規定這樣的規則。但是，網絡交易平臺提供服務并不是這樣的，例如網上預約車輛，消費者和專車司機是見面的，提供服務的方式是“線上+線下”，沒有線下的環節，基本不可能存在服務者通過網絡交易平臺向消費者提供服務。既然消費者和服務者實際見面提供服務，不能再將網絡交易平臺沒有提供真實名稱、地址和有效聯系方式作為承擔責任的條件，而應當直接適用一般的服務造成損害的責任規則，不適用《消費者權益保護法》第44條的責任規則。

再如，利用網絡非交易平臺銷售商品致人損害，該交易平臺提供者是否應當承擔責任，也是一個比較有價值的選題。利用微信販賣商品的“微商”，現在比較常見，微商銷售商品造成消費者損害，網絡非交易平臺提供者是否承擔責任呢？筆者認為，如果微信平臺提供者只提供發布信息的服務，而沒有對銷售行為提供其他直接的服務，該損害與網絡非交易平臺提供者沒有關系，不應當承擔責任。如果微信平臺提供者提供了其他方式的服務，比如提供了價款的支付方法、商品的郵寄方法，只要提供了這種服務，就是提供了網絡交易平臺的服務，造成損害，就應當依照《消費者權益保護法》第44條承擔責任。

就一個選題，進行了如此多的相關選題的研究，形成了扎堆的研究和扎堆的選題，集中發表，會在學界形成沖擊力，在這個領域內形成影響力，樹立話語權。

（五）應急法

對于突然出現的涉及法律的事件，剛公布的法律、法規和司法解釋，以及其他有關社會的熱點問題，如果有學術價值、實踐價值或者社會意義，應當迅速抓住選題，進行研究，及時寫作，盡快發表。這種應急法，也是選題的一個重要方法。舉幾個實例說明。

一是，《老年人權益保障法》修訂完成后，筆者抓住時機做了兩個選題：一個是老年監護制度。上個世紀60年代開始，各國相繼開始了成年監護制度改革，而我國卻無動于衷。在修訂《老年人權益保障法》時，終于促成制定了第26條，規定了老年人監護制度，并且規定了意定監護制度。法律公布之后，筆者及時選擇了《我國老年監護制度的立法突破及相關問題》這個選題，寫成后在《法學研究》上發表。25楊立新：《我國老年監護制度的立法突破及相關問題》，載《法學研究》2013年第2期。修訂后的《老年人權益保障法》規定了子女應當經常回家探望老人的義務，被一些人嘲笑，譏諷其是沒有意義的法律義務，產生了很大的爭論。筆者不同意這個意見，認為這個條文的規定是有價值的，就從正面寫作《“常回家看看”條款的親屬法基礎及具體適用》一文，26楊立新：《“常回家看看”條款的親屬法基礎及具體適用》，載《法學論壇》2013年第6期。說明了其中的道理。

二是，有一年發生了交通違章拍照的“摸奶哥”事件，某地交通違章的攝像頭從汽車的前面進行拍攝，一位司機因超速駕駛被拍下，而該司機此時在車內正將手放在副駕駛座位上一位女性的胸部。這個照片流傳到網上，引起了強烈反響。這個事件具有民法學術價值，違章拍照可以，但為什么不從后面拍車牌而要從前面拍，拍到了涉及車內駕駛員的隱私照片為什么要在網上公布，對公民的隱私權究竟應當怎樣進行保護呢？這一系列問題，都具有民法理論價值，同時也具有實踐指導意義。筆者為此寫作了《“速度與激情”事件引發的民法思考》一文，27楊立新：《“速度與激情”事件引發的民法思考》，載《河北法學》2012年第2期。這個標題很惹人注目。

運用應急法選題，要特別注意新的立法和司法解釋，這些都是特別容易獲得好選題的研究素材，因為其中都包含新的、有學術價值的內容。《刑法修正案（九）》頒布后，刑法學界專家圍繞著這個新法寫了很多文章，表現了對立法的敏銳性，但是民法學者往往沒有這么敏銳。例如，在《全國人民代表大會常委會關于加強網絡交易安全的決定》頒布之后，民法學者很少有人去關注其中包含的重要民法問題，其中特別重要的是規定了個人信息的權利，以及侵害個人信息權的侵權行為表現形式和具體保護方法，只有筆者寫了兩篇文章，對此進行闡釋。28這兩篇文章是：《公民個人電子信息保護的法理基礎》，載《法律適用》2013年第8期；《侵害公民個人電子信息的侵權行為及其責任》，載《法律科學》2013年第3期。

（六）超越法

超越法，是指在研究前人學術成果的基礎上，進行綜合研究，得出超越前人的學術研究結論的選題方法。在民法理論研究中，對某一個問題，發現有好多人都已經進行了研究，但都存在某些方面的缺陷，而自己在綜合研究的基礎上，已經有了一個與眾不同的學術見解，提出一個新的觀點，這就是創新性。抓住這樣的問題不能撒手，一定要把這個選題做好，做成功。

這種選題方法，其實就是向傳統學術進行挑戰。使用超越法進行選題，一是要注意自己要有對這個問題的研究實力，如果是一個學術新人，最好不要用這樣的方法選題；二是要看學術準備是否充分，如果準備充分了，真正能夠推翻以往的權威觀點，無論新人還是老專家，都可以這樣選題；三是要熟練掌握駁論的寫作方法，超越法基本上都是要推翻以往的學術見解，基本寫作方法就是駁論。不過，駁論只是一個手法而已，駁論之后，還必須立論，正面闡釋自己的主張，這樣才有分量。那些只“駁”不“立”的文章，缺少學術價值。

筆者的《我國媒體侵權責任與媒體權利保護》29楊立新：《我國媒體侵權責任與媒體權利保護》，載《中國法學》2011年第6期。一文，針對的是一位媒體侵權學術權威作品提出不同意見。這篇文章，在選題方法上屬于超越法，因為提出的學術見解不同。

在學界有一種風氣，就是借著挑戰權威學者的意見以出名。權威學者并不害怕學術挑戰，如果挑戰成功，當然就促進了學術進步，但是故意借此達到個人目的，則非君子所為，是借用超越法而達到個人目的的行為。

三、法學學術論文的標題設計

選題與標題息息相關。一個好的選題，必須有一個好的標題表達，才會有好的效果。如果是一個好的選題，卻用了一個特別不合適的標題，負責任的編輯會讓作者做修改，或者就給直接改了，而更多的情形是被拋棄，達不到應有的效果。

（一）設計大標題的原則

文章到了主標題的設計，基本上是前期學術研究的準備工作完畢，進入表達階段。設計文章標題應當考慮以下幾個原則：

1．直接原則。把文章的主題用最直接的文字表達出來，就是這個原則的要求。標題一定要扣住文章的基本內容，直接表達，而不要隱晦。筆者撰寫《網絡交易平臺提供者民法地位之展開》這篇文章時，一開始標題只有“民法地位”這樣的表達，一直覺得不理想，后來將題目改成現在這樣的標題，一下子就明朗了。因為如果僅僅說“民法地位”，很可能就只局限在網絡交易服務合同的主體地位上，但是加上“之展開”，除了要表達合同主體的一般特征，還可以進一步探究網絡交易平臺提供者對于網站的物權人地位、服務合同的債權人和債務人地位等，就能把與之有關的民法地位問題統統概括進來，全部表達出來。設計大標題，一定要直接表達主題，決不能用隱晦的方法。學術論文不是小說，主題必須直接告訴讀者，不能讓讀者猜測。

2．簡明原則。文章的大標題一定要經過精心加工，達到多一字累贅、少一字表達不全的效果，才是最好的。筆者的《論競合侵權行為》、《我國配偶法定繼承的零順序改革》和《人體變異物的性質及其物權規則》等，用的是比較簡明的標題。筆者也寫過長的標題，例如《媒體侵權和媒體權利保護的司法界限研究：由〈媒體侵權責任案件法律適用指引〉的制定探討私域軟法規范的概念和司法實踐功能》，30楊立新：《媒體侵權和媒體權利保護的司法界限研究：由〈媒體侵權責任案件法律適用指引〉的制定探討私域軟法規范的概念和司法實踐功能》，載《法律適用》2014年第9期。連標點符號竟然達到57字，太長了，自己非常不滿意。

3．吸引力原則。大標題的準確、直接，對讀者具有吸引力。如果將大標題設計得更有吸引力，則會增加文章的“顏值”。有兩篇文章的標題，筆者試圖用了比較有吸引力的表達方法：一是《遺產繼承歸扣制度改革的中間路線》，31楊立新、何麗軍：《遺產繼承歸扣制度改革的中間路線》，載《國家檢察官學院學報》2014年第6期。其中“中間路線”一語，比較新穎，有一定的吸引力，說的是既不同意甲說，也不同意乙說，因而叫作中間路線；二是《我國配偶法定繼承的零順序改革》，其中“零順序改革”，說的是要將我國配偶的第一順序繼承人改為無固定順序繼承人的問題，無固定順序，相對于第一、二、三順序，就是零順序。不過，吸引力原則的應用須慎重，不可盲目追求，否則適得其反，原因在于我們寫的文章是學術文章，而不是文學作品。

4．一個中心詞原則。在文章的大標題中盡量只出現一個中心詞，表達一個主題，一般不要有兩個中心詞，不要有兩個層次。大標題出現兩個中心詞，看起來好像有兩個主題，顯得主題分散。如果在一個標題中真的是有兩個主題，那就做出兩篇文章來，不要擠在一篇文章里寫作。《遺產繼承歸扣制度改革的中間路線》、《論民法典中債法總則之存廢》32楊立新：《論民法典中債法總則之存廢》，載《清華法學》2014年第6期。這個標題是編輯幫筆者改的，改得非常好。兩個大標題，都是一個中心詞，主題突出。《世界侵權法的歷史源流及融合與統一》33楊立新：《世界侵權法的歷史淵源及融合與統一》，載《福建論壇》2014年第6期。這個標題，有兩個中心詞，但是表達的還是一個主題，大致可以。

5．副標題必要性原則。副標題必要性原則，是指文章的大標題是否需要添加副標題，要根據文章內容來確定，在主標題沒有辦法將文章的內容說全的情況下，添加副標題才有必要，否則就是累贅。現在很多作者寫的文章都愿意加副標題，隨意添加“以……為中心”、“以……為視角”這樣的副標題，絕大多數是沒有必要的，因為這樣的研究中心和研究視角，在文章中完全可以說清楚。

主標題在以下三種情況可以考慮添加副標題：一是文章主標題不能完全概括文章的內容。比如，在文章中除了論述主題之外，還要兼論一個其他相關的問題，兼論的問題與主標題有聯系，但是主標題說不出來，在這樣的情況下，可以添加副標題“兼論……”。二是需要烘托和增強主標題的效果。有些情況下，增加一個恰當的副標題，能夠起到很強的烘托和增強主標題的效果，抓人眼球。三是以某項內容作為專門的樣本進行討論時，可以設置副標題加以突出，例如《自書遺囑的形式要件與法律效力——對一起違反形式要件要求錯誤認定自書遺囑效力的典型案件的分析》，34楊立新：《自書遺囑的形式要件與法律效力——對一起違反形式要件要求錯誤認定自書遺囑效力的典型案件的分析》，載《法治研究》2014年第10期。以及《一份標志人倫與情理勝訴的民事判決——人的體外胚胎權屬爭議案二審判決釋評》，35楊立新：《一份標志人倫與情理勝訴的民事判決——人的體外胚胎權屬爭議案二審判決釋評》，載《法律適用》2014年第11期。都是這樣的副標題設計。

（二）設計小標題的方法

對于文章的小標題設計，很多人并不十分在意，特別是初學者以及在校學生更是如此。主要的問題是：

第一，大量使用非標題語言。很多人寫文章，在小標題的設計上隨心所欲，并沒有進行認真的加工，想寫什么就寫什么，沒有使用標題語言。小標題也是標題，應當使用標題語言，而不使用陳述性語言。標題語言，就是符合上述設計大標題五個原則的語言，而不是用未經加工的陳述性語言。很多學生甚至是學者在設計小標題時，經常使用陳述句，甚至連標點符號都有，這是犯了很大的忌諱。切記小標題不要用陳述句，其語言要進行反復推敲、加工，跟主標題的風格保持一致，

第二，設計文章的幾個小標題不注意相互之間的邏輯關系。小標題是文章主題的邏輯展開，表達的是全文的主題。一篇好的文章的小標題，放在一起，就能夠知道文章要說的主要問題。換言之，好的小標題的要求，就是把文章的所有小標題放到一起時，剛好表達了文章論證的思路。絕大多數讀者在閱讀一篇文章時，總是先閱讀小標題，以此掌握文章的基本內容。作者如果隨心所欲地想寫什么樣的小標題就寫什么樣的小標題，不會有好的效果。

第三，關于小標題的層級問題。一篇萬字以上的文章，通常要設計幾級小標題，分為幾個層次，借以展開文章的邏輯層次。在一級小標題之下，可能要設計二級小標題，甚至三級小標題，乃至于四級小標題。不過，應當注意的是，小標題的層級不能太多，層級過多，小標題就會過濫，一個標題下面沒有幾行文字，喪失文章的美感，也影響文章主題的表達。小標題的層級要用不同的序號表達，特別防止錯誤使用序號，造成邏輯混亂。通常的序號是：一級小標題的序號為“一、二、三”，二級小標題的序號為“（一）（二）（三）”，三級小標題的序號為“1.2.3.”，四級小標題的序號為“（1）（2）（3）”。我國大陸地區寫文章，通常不使用臺灣地區使用的“壹、貳、叁”這樣的大寫題級序號。

第四，關于小標題的數量問題。在同一個層級的小標題中，究竟要設計幾個，并無規定，要根據文章表達的需要來確定。在一個層級的小標題中，最好要有兩個以上，三個比較好，多一些也可以，但總體數量也不宜過多。

現將一篇文章的各級標題列在下面，可以使上述說明一目了然。

論分別侵權行為（主標題）36楊立新、陶盈：《論分別侵權行為》，載《晉陽學刊》2014年第1期。

一、 我國侵權責任法分別侵權行為概念的發展沿革

（一）“無名”侵權行為階段

（二）提出“無意思聯絡的數人侵權”階段

（三）使用“無過錯聯系的共同致害”或者“無過錯聯系的共同加害行為”階段

（四）提出“分別侵權行為”概念階段

二、 分別侵權行為概念的比較法研究

（一）德國法

（二）法國法

（三）日本法

（四）英國法

（五）美國法

（六）我國臺灣地區法

（七）比較結論

三、 分別侵權行為概念的內涵界定

（一）稱謂的選擇

（二）分別侵權行為概念內涵的界定

1.兩個以上的行為人分別實施侵權行為

2.數個行為人實施的行為在客觀上針對同一個侵害目標

3.每一個人的行為都是損害發生的共同原因或各自原因

4.造成了同一個損害結果且該結果可以分割

（三）與其他多數人侵權行為的聯系與區別

1.分別侵權行為與共同侵權行為

2.分別侵權行為與競合侵權行為

3.分別侵權行為與第三人侵權行為

四、分別侵權行為概念的外延界定

（一）分別侵權行為概念的外延

（二）典型的分別侵權行為

（三）疊加的分別侵權行為

1.疊加的分別侵權行為的概念和特點

2.疊加的分別侵權行為承擔連帶責任

寫法學學術論文，在確定選題之后的寫作中，標題必須精心設計，從大標題（包括設置的副標題）到各個層級的小標題，都要風格一致、邏輯清晰、簡明扼要、整齊美觀，整篇文章才能看起來清清爽爽，在形式上就能夠抓住讀者。

*作者簡介：楊立新，中國人民大學民商事法律科學研究中心研究員、博士生導師，中國民法學研究會副會長。