1　用恢復(fù)性司法理念指導(dǎo)探望權(quán)執(zhí)行

文/季鳳建

1用恢復(fù)性司法理念指導(dǎo)探望權(quán)執(zhí)行

文/季鳳建

徒法不足以自行，唯有國家強(qiáng)制力予以保障才能使法律的規(guī)定得到實(shí)施；國家強(qiáng)制力保障法律實(shí)施的最主要途徑就是人民法院對生效法律文書的強(qiáng)制執(zhí)行。對因探望權(quán)不能得以實(shí)現(xiàn)又不直接撫養(yǎng)子女的離婚父母來說，申請人民法院的強(qiáng)制執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)探望權(quán)利的最后救濟(jì)方式。但在絕大多數(shù)情況下，人民法院并未對探望權(quán)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，這明顯有別于其他類型案件。之所以存在這種現(xiàn)象，除了因婚姻法及司法解釋對探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行有著嚴(yán)格的限制規(guī)定以外，還與探望權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行目的有關(guān)。其他類型案件的強(qiáng)制執(zhí)行，首要目的是保障當(dāng)事人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，比如金錢得以給付、房屋得以過戶、合同得以繼續(xù)履行等等。探望權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的首要目的不是為了保障當(dāng)事人探望權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，而是為了修復(fù)不直接撫養(yǎng)子女一方與子女親子關(guān)系的損害。

眾所周知，從夫妻登記結(jié)婚到因感情破裂而分居、離婚，是一個充滿了感情矛盾的過程，甚至還伴隨著夫妻罵戰(zhàn)、財(cái)產(chǎn)爭奪、子女爭搶等極端事件。子女不僅很難置身事外，還不斷接收與父母矛盾相關(guān)的不良信息，容易導(dǎo)致子女的不正常心理波動甚至引發(fā)心理傷害。而在父母離婚后，因探望不能以及離婚父母等人的不當(dāng)說教，也容易加劇子女與不直接撫養(yǎng)一方的心理距離，從而引發(fā)新的心理傷害。前述過程極易形成子女與不直接撫養(yǎng)一方父母之間親子關(guān)系的損害。

探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行，一方面是為了保障不直接撫養(yǎng)一方父母實(shí)現(xiàn)與子女的會見、交往的權(quán)利，另一方面也是為了修復(fù)親子關(guān)系的損害，以便更加有利于子女的健康成長。前者是為了滿足成人的心理需求，后者更符合子女利益最大化原則，孰輕孰重，不言自明。故，恢復(fù)親子關(guān)系是探望權(quán)執(zhí)行的首要目的。

恢復(fù)性司法是上個世紀(jì)五六十年代以來在西方興起的一種司法理念，其根本目的在于修復(fù)當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與社區(qū)之間的關(guān)系。恢復(fù)性司法是一種善良的司法理念，因其強(qiáng)調(diào)理解、寬恕、羞恥、仁愛；恢復(fù)性司法又是一種溫馨的司法理念，因其強(qiáng)調(diào)心靈的溝通，以及濃濃的人文關(guān)懷。善良與溫馨的特點(diǎn)使恢復(fù)性司法有別于以往的各種司法模式。恢復(fù)性司法的主要形式有被害人與加害人和解、家庭會議、圓桌會議、社區(qū)會議等等。

以恢復(fù)性司法理念指導(dǎo)探望權(quán)的執(zhí)行，就是要恢復(fù)申請執(zhí)行人（不直接撫養(yǎng)一方）與被執(zhí)行人（直接撫養(yǎng)子女一方）因感情破裂而分居、離婚以及探望權(quán)訴訟、探望權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行而引發(fā)的申請執(zhí)行人與子女之間的親子關(guān)系損害。具體做法是:在執(zhí)行法官、社區(qū)工作者、其他家庭成員、親朋好友等人參與下，以申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人面對面的協(xié)商和解或者背靠背的調(diào)解等方式，來徹底解決申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人在子女探望問題上的分歧，并通過探望實(shí)現(xiàn)親子關(guān)系的修復(fù)。這種探望權(quán)執(zhí)行新模式，能最大限度體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治原則，可不受生效法律文書內(nèi)容的限制，最終以和解并自動執(zhí)行完畢結(jié)案。在和解過程中，執(zhí)行法官可以為當(dāng)事人提供法律咨詢，并以筆錄反映當(dāng)事人之間和解的過程；在當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議后，由執(zhí)行法官負(fù)責(zé)審查和解協(xié)議的合法性，并監(jiān)督和解協(xié)議的具體落實(shí)；若當(dāng)事人違反和解協(xié)議，執(zhí)行法官可根據(jù)申請隨時(shí)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。由于有社區(qū)工作者、其他家庭成員、親朋好友等人的參與，執(zhí)行法官實(shí)際上承擔(dān)的是“法律守夜人”的角色，大大降低了工作壓力。這種模式，也能避免因強(qiáng)制執(zhí)行帶來的親子關(guān)系損害，更加有利于親子關(guān)系的迅速恢復(fù)。

近年來，隨著農(nóng)村勞動力持續(xù)不斷涌入城市，農(nóng)村中出現(xiàn)了大量的留守兒童。無法探望留守兒童，不僅在離婚父母中普遍存在，在非離婚父母中也客觀存在。為了解決此難題，宜以恢復(fù)性司法理念為指導(dǎo)，讓子女的臨時(shí)照料人以家庭或社區(qū)代表，參與到探望權(quán)的執(zhí)行過程，并以現(xiàn)代科技手段解決（離婚）父母與子女之間因空間距離導(dǎo)致的探望障礙，這就是視頻探望制度。

視頻探望，又稱虛擬探望，是指借助即時(shí)通信工具、網(wǎng)絡(luò)攝像頭、電子郵件以及其他網(wǎng)絡(luò)工具，為非共同居住父母與子女之間提供定期交流的一種探望方式。視頻探望可以作為不宜實(shí)際見面或?qū)嶋H見面不方便情況下的替代或補(bǔ)充探望方式。

隨著科技不斷進(jìn)步，以及視頻設(shè)備逐步普及，視頻探望已經(jīng)被視為（離婚）父母與子女間交流的首選方式并在國外得到良好運(yùn)用。結(jié)合當(dāng)前我國的國情，以恢復(fù)性司法理念為指導(dǎo)，引入視頻探望制度，作為傳統(tǒng)實(shí)際見面探望的替代或補(bǔ)充，是解決留守兒童探望難題的最佳方案。當(dāng)然，如何實(shí)現(xiàn)視頻探望，還要以恢復(fù)司法理念為指導(dǎo)，需要因時(shí)制宜、因地制宜、因人制宜、因案制宜，并充分發(fā)掘?qū)嵺`智慧，從而實(shí)現(xiàn)修復(fù)親子關(guān)系的目的。

責(zé)任編輯/史智軍