性侵害案件中刑事責(zé)任的認(rèn)定

摘要：近年來，賣淫嫖娼中的性侵害事件屢屢見諸報(bào)端，賣淫人員被劫財(cái)劫色，甚至被殺害的案例也頻發(fā)，但由于此類案件的私密性，加之對(duì)賣淫人員的人格懷疑考量，在審查案件時(shí)常常陷入是按一般賣淫嫖娼的違法活動(dòng)進(jìn)行治安處罰，還是按性侵害事件定罪處罰的尷尬境地。本文擬通過證據(jù)認(rèn)定法則中的經(jīng)驗(yàn)法則，來認(rèn)定和厘清此類案件中的性侵害行為，借此保護(hù)賣淫人員性權(quán)利的同時(shí)，也兼顧嫖客的無辜，希翼達(dá)到不枉不縱的辦案效果。

關(guān)鍵詞：賣淫嫖娼 性侵害 經(jīng)驗(yàn)法則

實(shí)踐中，對(duì)性侵害案件的認(rèn)定常常因案情的復(fù)雜和證據(jù)的殘破，導(dǎo)致法律定性的難堪。在當(dāng)事人雙方各執(zhí)一詞的情況下，便出現(xiàn)了性侵害行為在證據(jù)認(rèn)定方面的種種分歧。尤其是在審查賣淫嫖娼過程中賣淫人員由于種種原因?qū)︽慰瓦M(jìn)行事后告發(fā)，由于此類案件更具私密性，加之對(duì)賣淫人員的人格懷疑考量，往往也沒有目擊證人，也無視聽資料和記錄等書證，直接證據(jù)一般只有賣淫人員的陳述和嫖客的供述。這就使案件常常陷入是按一般賣淫嫖娼的違法活動(dòng)進(jìn)行治安處罰，還是按性侵害定罪處罰的尷尬境地，從而導(dǎo)致公訴審查中對(duì)此類行為證據(jù)認(rèn)定和法律定性上的諸多疑問。為界定是非、厘清對(duì)錯(cuò)，筆者擬對(duì)此問題做一探討，以期能夠明辨法理，完善證據(jù)，在實(shí)踐中給此類案件的公訴審查和認(rèn)定提供一些參考。

一、證據(jù)的審查

（一）基本證據(jù)的審查

1.嫖客的供述和辯解。嫖客的供述大致為三類：一是實(shí)事求是型有罪供述，此類供述與賣淫人員陳述及案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)情況高度吻合，犯罪動(dòng)機(jī)、嫖娼中性侵害經(jīng)過脈絡(luò)清晰；二是避重就輕型有罪供述，承認(rèn)賣淫人員不愿意性交，但往往辯解稱賣淫人員半推半就，也沒有明顯反抗，且事后多要嫖資等等客觀對(duì)己有利辯解；三是拒不認(rèn)罪型供述，嫖客利用案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)無證人和視聽資料等直接證據(jù)，顛倒黑白，將性侵害描述為一般的嫖娼，或是將賣淫人員的告發(fā)說成是對(duì)自己的誣告陷害，還有就是拒不開口，僅一句口供“我們什么也沒做，你們就來了”或者是“我們是做了，但我們就是買賣關(guān)系，你情我愿”等等。

2.賣淫人員的報(bào)案和陳述。賣淫人員的陳述大致分為三類：一是躲閃害羞型，此類陳述主要是基于賣淫人員本能的性羞恥心，對(duì)于嫖客性侵害過程中的極端、變態(tài)行為細(xì)節(jié)不能夠或不愿意全部說出，或是賣淫人員源于自身職業(yè)的自卑感，對(duì)于警察當(dāng)面的詢問僅是概括陳述，對(duì)于可能定罪的性行為細(xì)節(jié)疏于陳述；二是借機(jī)夸大型，此類陳述大都表現(xiàn)為對(duì)于發(fā)生事實(shí)的扭曲表達(dá)，具體表現(xiàn)為本來是賣淫嫖娼中非暴力或非嚴(yán)重情節(jié)的性侵害，被賣淫人員描述成嫖客多次性侵害、輪奸、虐待毆打性侵害，將一般性侵害的情節(jié)進(jìn)行夸大；三是無事生非型，此類陳述多為賣淫人員借機(jī)敲詐嫖客不成，轉(zhuǎn)而告發(fā)嫖客為性侵害，此陳述中大都前后證詞矛盾，特別是細(xì)節(jié)的描述大都與客觀事實(shí)不符，且常常存在賣淫人員與嫖客拿錢和解后翻供的現(xiàn)象。

3.勘驗(yàn)、檢查筆錄。（1）現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄和現(xiàn)場(chǎng)提取物證。此類證據(jù)記載了現(xiàn)場(chǎng)的各種情況和各種物品、痕跡存在和形成環(huán)境之間的相互關(guān)系，能客觀反映案件事實(shí)的具體情況。如室內(nèi)現(xiàn)場(chǎng)中躺倒的桌椅、摔碎的茶杯、凌亂的被褥等往往暗示了嫖客性侵害賣淫人員行為中暴力的客觀存在。（2）人體檢查筆錄。此類證據(jù)是對(duì)賣淫人員、嫖客的身體進(jìn)行檢查做出的筆錄。性侵害案件中，由于性行為是違背婦女意志進(jìn)行的，所以雙方的沖突在所難免。人體檢查筆錄可以及時(shí)固定賣淫人員和嫖客之間扭打、抓扯等痕跡，從而證明暴力的存在和程度的大小。但此類證據(jù)要求賣淫人員及時(shí)報(bào)案，否則證據(jù)可能滅失。（3）賣淫人員和嫖客所著衣物及其附著物。案件中，如果賣淫人員和嫖客衣物有扯破、開線、少鈕扣等現(xiàn)象，同時(shí)結(jié)合現(xiàn)場(chǎng)提取物證布條、線頭、鈕扣等物證，則可以間接證明暴力程度的大小。但此類案件中的性侵害不排除賣淫人員自己造成衣物破損的可能。

4.證人證言。因?yàn)榇祟惏讣矫苄暂^高，且多是賣淫人員和嫖客之間進(jìn)行，即便有一嫖客多賣淫人員情況的存在，但從證據(jù)的種類上講，仍屬于“一對(duì)一”，所以存在現(xiàn)場(chǎng)目擊證人的情況較少，大都是案件線索或是案后事實(shí)的證人。例如：看見賣淫人員和嫖客“出臺(tái)”（在賣淫場(chǎng)所外交易）、賣淫人員在案發(fā)后向證人述說被性侵害經(jīng)過并討要主意、看見賣淫人員身上有傷等等。

5.DNA鑒定結(jié)論。此類證據(jù)本是性侵害案件中認(rèn)定的重要證據(jù)，證明案件雙方有性行為的發(fā)生，進(jìn)而證明性侵害行為的存在。但在賣淫嫖娼案件中，由于雙方本是處于性交易中，且嫖客大都承認(rèn)發(fā)生了性行為，所以對(duì)于定案意義不像一般性侵害案件那么重要，但是可以作為在嫖客沒有與賣淫人員發(fā)生性關(guān)系情況下，排除賣淫人員設(shè)套敲詐誣陷嫖客的證據(jù)。

（二）綜合證據(jù)的審查

1.被害人報(bào)案原因。此類證據(jù)需重點(diǎn)查明嫖客與賣淫人員是否突然起了沖突而報(bào)復(fù)，或是因嫖資起爭(zhēng)執(zhí)而報(bào)案。要查明賣淫人員報(bào)案的真實(shí)原因是什么，是否存在報(bào)復(fù)陷害和敲詐的可能。

2.報(bào)案時(shí)間。此類證據(jù)在強(qiáng)奸案件中是非常重要的間接證據(jù)。如果賣淫人員在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)或脫離開嫖客的控制后立即報(bào)案，則性侵害事實(shí)成立的可能性就大，除非賣淫人員蓄意污告陷害。如果賣淫人員在事情過去很長(zhǎng)時(shí)間才報(bào)案，會(huì)滅失許多證據(jù)，也會(huì)使人們懷疑其報(bào)案的原因，此時(shí)要查清其報(bào)案原因，以便進(jìn)一步分析其動(dòng)機(jī)。

3.賣淫人員和嫖客在案發(fā)后的接觸。有些賣淫人員在案發(fā)后不是積極報(bào)案、揭露犯罪，而是找嫖客要錢，希望得到經(jīng)濟(jì)上的賠償。不管這種交易成功與否，實(shí)際上是放縱犯罪，賣淫人員應(yīng)承擔(dān)證據(jù)滅失、嫖客有逃脫法律制裁可能的責(zé)任。但筆者認(rèn)為，事后的接觸不能認(rèn)為是賣淫人員同意當(dāng)時(shí)性行為的證據(jù)。因此要著重審查接觸屬于主動(dòng)接觸還是被動(dòng)接觸，以及接觸時(shí)間和談判內(nèi)容。

二、證據(jù)的認(rèn)定

基于筆者積累的辦案經(jīng)驗(yàn)，性侵害案件證據(jù)的認(rèn)定中經(jīng)驗(yàn)法則占了很大比例，特別是在賣淫嫖娼案件中，證據(jù)“一對(duì)一”性侵害行為的認(rèn)定更加明顯。

所謂經(jīng)驗(yàn)法則是指人們從生活經(jīng)驗(yàn)中歸納、獲得的關(guān)于事物因果關(guān)系或?qū)傩誀顟B(tài)的法則或知識(shí)。其理論核心來自于司法者的自由心證。自由心證也即內(nèi)心確信，是指司法者依據(jù)法律規(guī)定，通過內(nèi)心的良知、理性等對(duì)證據(jù)的取舍和證明力進(jìn)行判斷，并最終形成確信的制度。

具體到我國(guó)法律，僅在民事訴訟中有所規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條一款三項(xiàng)“根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí)，該事實(shí)無需舉證加以證明。”在刑事案件中因?yàn)樾枰_(dá)到“排除一切合理懷疑”的證明標(biāo)準(zhǔn)，所以對(duì)此類蓋然性的經(jīng)驗(yàn)規(guī)則沒有明確的規(guī)定，但在司法實(shí)踐中，往往在案情復(fù)雜和證據(jù)單一的情況下，司法者通常會(huì)不自覺地運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)法則。結(jié)合上述分類的證據(jù)審查，試分析如下：

例如：案發(fā)后，如果是性侵害性質(zhì)的，賣淫人員往往會(huì)離開現(xiàn)場(chǎng)并立即向有關(guān)機(jī)關(guān)和人員告發(fā)，此時(shí)根據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則可以推定賣淫人員主觀上是不自愿的；賣淫人員未立即控告但能作出合理解釋，比如當(dāng)時(shí)受到威脅等原因時(shí)，司法者往往會(huì)作出有利于賣淫人員而不利于嫖客的解釋；如果賣淫人員在性侵害行為發(fā)生后沒有立即離開現(xiàn)場(chǎng)，反而與嫖客嬉笑、聊天或者有其他活動(dòng)，則可以推定之前的性行為系自愿。

例如：即便開始賣淫人員沒有與嫖客達(dá)成性交易的承諾，僅僅是同意簡(jiǎn)單的“三陪”（陪吃、陪喝、陪聊），但在賣淫人員根據(jù)其日常生活經(jīng)驗(yàn)應(yīng)該預(yù)知到，獨(dú)自一人與嫖客深夜超量飲酒、開房、未制止嫖客對(duì)其的性挑逗行為甚至積極配合等情況下，司法者便可依據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則推定接下來的行為系雙方自愿，除非賣淫人員有證據(jù)證明這一系列行為違背其意愿。

例如：嫖宿幼女過程中的性侵害，嫖客辯解對(duì)賣淫幼女未滿14周歲的年齡“不明知”，但通過賣淫幼女見嫖客時(shí)穿的校服，以及散落在嫖宿現(xiàn)場(chǎng)的學(xué)生證，或者通過賣淫幼女明顯稚嫩的外貌身高等情節(jié)，根據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則可推定嫖客對(duì)賣淫幼女不滿14周歲的明知。除非嫖客有證據(jù)可以證明其確實(shí)受賣淫幼女的蒙蔽，如賣淫幼女向其出示假的身份證，以及從外觀上看賣淫幼女確實(shí)很成熟等等。

通過以上三個(gè)具體經(jīng)驗(yàn)法則的判斷，可以簡(jiǎn)單歸納經(jīng)驗(yàn)法則在具體案件中運(yùn)用的一般內(nèi)容：經(jīng)驗(yàn)法則并不是事物之間內(nèi)在聯(lián)系的必然反映，只是一種具有必然性的外在聯(lián)系、按照歸納法所得出的判斷和結(jié)論。而這種推論并不能保證其絕對(duì)的真實(shí)性，僅是司法者在裁判證據(jù)時(shí)增強(qiáng)自由心證的一項(xiàng)內(nèi)容。因此，也就允許嫌疑人對(duì)經(jīng)驗(yàn)法則的推定提出例外情形，以推翻該推定和證明自己的無辜。

具體而言，筆者認(rèn)為經(jīng)驗(yàn)法則的運(yùn)用應(yīng)遵循嚴(yán)格的條件：第一，案件審查中所應(yīng)用的經(jīng)驗(yàn)法則應(yīng)符合高度必然性標(biāo)準(zhǔn)；第二，經(jīng)驗(yàn)法則僅在迫不得已情況下方可使用，例如缺乏足夠證據(jù)、獲取足夠證據(jù)有客觀上無法逾越的障礙、超出司法可承受的合理成本等。同時(shí)，要縝密考慮經(jīng)驗(yàn)法則的例外情況，防止冤及無辜。

總之，對(duì)于賣淫嫖娼中性侵害行為的證據(jù)審查和認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以法定證據(jù)規(guī)則為主，在證據(jù)確實(shí)單一或者“一對(duì)一”的情況下，可以參酌使用經(jīng)驗(yàn)法則以強(qiáng)化司法者的裁判心證。但在使用經(jīng)驗(yàn)法則的同時(shí)，一定要嚴(yán)格例外情形的排除，輔以縝密邏輯法則的補(bǔ)充，并充分聽取嫖客的辯解和舉證，在進(jìn)行完上述一系列程序，并形成完整內(nèi)心確信的情況下，方可規(guī)范使用經(jīng)驗(yàn)法則。

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（作者單位：山西大學(xué)法學(xué)院）