軟件知識產權保護的探索與研究

張園園，張 倩

（金陵科技學院人文學院，江蘇南京 210038）

0 引言

在科學技術迅猛發展、信息化進程不斷加快的今天，計算機軟件的應用已成為了一個強勢產業。中國軟件產業的發展擁有著廣闊的市場和無限的潛力，而南京作為中國軟件名城和中國知識產權示范城市，軟件產業也已經成為支柱產業，對國民經濟增長發揮著越來越重要的作用。

但在實踐中，自20世紀60年代軟件產業興起以來，侵權現象就逐漸凸顯。雖然我國已先后修訂了《著作權法》《軟件條例》等多部法律，在軟件知識產權保護上起到一定成效，但滯后的法律并不能真正遏制遍地開花的軟件侵權現象。

在本文中，筆者將結合國內、江蘇、南京的軟件知識產權保護的現狀，分析其中存在的問題，同時借鑒國外先進的相關法律政策，最后根據自身對這一問題的認識和理解，提出相應的看法。

1 軟件知識產權保護的概述

1.1 軟件知識產權

軟件知識產權是指自然人、法人或其他機構對自己在計算機軟件開發過程中創造出來的智力成果所享有的權利。軟件知識產權的內容主要包括著作權、專利權與商標權。著作權是指軟件的表達方面的權利，如程序代碼、文檔。專利權是指軟件的技術設計，如程序設計方案、處理問題的方法、各項有關技術信息等方面的權利。商標權則是指軟件的名稱標識方面的權利。

1.2 軟件知識產權保護模式

軟件知識產權保護的模式主要有版權保護（著作權保護）、專利保護、商業秘密保護，除此之外，還有特別立法保護和反不正當競爭保護等多種模式。在軟件知識產權保護的多種模式中，以版權保護最為普遍、通行。而專利保護，則是近年來出現的一種新趨勢。相比較而言，版權法賦予作者有限的作品排他權，過長的保護期限，權利效力較弱。但其對保護對象的要求較低，條件較為寬松，只要具有獨創性即可。而專利法則強調獨占權，權利效力較強。但其對保護對象要求較為嚴格，范圍比較狹窄，僅限于部分具有可專利性的軟件，并且涉及計算機軟件的發明專利審查程序復雜，期限過長，因此無法得到普遍的適用。

2 軟件知識產權保護的現狀及存在的問題

2.1 國內軟件知識產權保護現狀

從軟件知識產權立法保護的角度來說，版權保護（著作權保護）是我國對軟件進行法律保護的主要途徑，同時專利法也給予計算機軟件一定的保護。1990年9月通過的《中華人民共和國著作權法》開始將計算機軟件納入著作權保護體系。1991年1月國務院通過了《計算機軟件保護條例》的行政法規。自此，我國才初步建立了軟件版權法保護體系。然而自我國加入WTO以來，為適應WTO規則的需要，我國于2001年修訂了《著作權法》，緊接著國務院在此基礎上頒布了新的《計算機軟件保護條例》使國內法律與國際條約接軌，縮小了合理使用的范圍，進而提高了計算機軟件保護的水平。

2.2 江蘇省及南京市軟件知識產權保護現狀

江蘇省作為全國發展軟件產業基礎條件最好、發展潛力最大、競爭力最強的地區之一，近年來，軟件產業發展迅速，相關企業的規模不斷擴大，實力不斷增強。為推動軟件產業地方立法和政策規章的不斷完善，江蘇省于2007年在全國率先推出軟件產業地方性法規《江蘇省軟件產業促進條例》，后又相繼出臺《全省新一輪高新技術產業雙倍增計劃實施綱領》、《江蘇省知識產權戰略綱要》、《江蘇省加強知識產權保護和管理實施意見》，都對推進全省軟件知識產權保護工作發揮了一定的作用。但由于執法力度不夠，未能改善軟件盜版現象，影響了江蘇省軟件產業的快速發展。

南京作為軟件名城，近年來隨著軟件產業的蓬勃發展，政府和相關企業積極采取的舉措，形成了一大批具有自主知識產權的技術專利和商業秘密，建立了2個軟件園區、5個軟件產業基地，有1400多家軟件企業，從業人數達到15萬人。政府出臺了《南京市軟件著作權及集成電路布圖設計登記資助專項資金管理辦法》、《南京市知識產權促進和保護條例》。但實際上90%以上的南京軟件公司都曾經或正在遭受知識產權侵權。根據筆者日前對20家南京軟件企業調研走訪后發現，相關企業負責人均表示曾經或正在受到知識產權侵權。對于發現權益受到侵害后，采取何種途徑制止和維護自身合法權益，90%以上的企業表示愿意私下和解，其普遍認為法律途徑成本過高，時間過長。

2.3 存在的問題分析

2.3.1 基礎性、針對性法律體系仍不完善

真正能為軟件產業保駕護航的基礎性、針對性的法律體系仍不夠完善。我國對軟件的保護主要側重于版權法保護，體系結構上以《著作權法》為主，輔之《計算機保護條例》。另外在《專利法》中的《審查指南》也涉及了軟件保護，但其保護對象只限制于計算機程序的發明專利構成的一定意義上的技術方案。而商業秘密制度中，則根本沒有針對軟件保護的具體規定。雖然這樣的體制順應了國際上軟件保護的普遍規則，但由于軟件兼具“技術功能性”和“作品性”的特點，其功能性的特點使得版權無法給予有力的保護，因此這樣的法律體系依然是不完備的，造成了計算機軟件的核心——技術構思得不到基本保護。

2.3.2 從業人員對相關政策存在主觀認識誤區

軟件企業及部分單位科技人員知識產權保護意識較為薄弱，對國家政策存在主觀認識的誤區。雖然日前國務院已向外界下發了《鼓勵軟件產業和集成電路產業發展若干政策》，鼓勵軟件著作權登記，并明確將其予以重點保護，根據地方實情，給予稅收優惠。但相當數量的軟件企業及其科研人員卻片面地認為根據我國《計算機軟件保護條例》和國際普遍規則，計算機軟件著作權是無需登記的，并且軟件登記手續繁瑣，耗費時間精力。進而造成實踐中眾多軟件侵權糾紛，司法保護力不從心。

2.3.3 社會公眾軟件知識產權保護意識較為薄弱

受我國歷史、文化、法律、經濟等多種因素的影響，社會公眾對軟件知識產權保護的意識還比較薄弱。尤其在關于計算機軟件保護的爭論中，反對軟件知識霸權的呼聲依舊不絕于耳。公眾在普遍認知中，對軟件知識產權保護制度仍然存在著嚴重誤解。

3 國外軟件知識產權保護的比較和借鑒

以美國為主導的西方發達國家，由于政治體制的先進性、思想文化的開放性，其軟件產業的興起，知識產權保護意識的形成都先于我國很多年。正所謂“他山之石，可以攻玉”，我國應當從這些發達國家摸索鉆研出來的軟件知識產權保護的立法體制中學習和借鑒。

3.1 美國對軟件知識產權的保護

美國版權局早在1964年已接受計算機程序進行版權登記，后又在《版權法》的反復修訂下，于1980年12月，才把計算機程序列入版權法保護的范圍。在美國，軟件的版權登記，被當作提出侵權訴訟或者就某些侵權作為獲取補償的前提條件。但和我國一樣，遵循著《伯爾尼公約》和《與貿易有關的知識產權協議》的規定，強調進行軟件版權登記并不是取得版權的前提。

縱觀美國關于軟件侵權的代表性案例，不難看出，美國曾經試圖游離出版權保護模式，但經過多年的嘗試，最終還是回到了版權法的軌道，但美國的軟件知識產權保護仍在不斷探索中。

3.2 日本對軟件知識產權保護

日本現行《版權法》于1970年5月頒布，1971年1月生效，并于1978年、1985年進行了修訂。由于其間日本加入了《伯爾尼公約》《世界版權公約》，受國際規則的影響，到1985年的《版權法》修正案，才明確將計算機軟件列入保護的范圍。該法第二條第一款第八項要求與我國《著作權法》第53條和《計算機軟件保護條例》第2條、第4條規定的各項權利相比，對列入版權法保護范圍的計算機軟件的標準要求要明顯高一些。當然，日本的《版權法》第10條第3款也明確規定了保護不能延伸至程序編制工作所使用的程序語言、規則和算法。

當然，日本在過去幾十年的發展中，也逐漸意識到版權法保護軟件存在很多缺點。鑒于版權保護的不妥之處，日本也曾試圖修改法案。但迫于美國的壓力，日本最終也只能以版權法保護計算機軟件。

3.3 歐洲對軟件知識產權的保護

歐洲各國在立法上否定了軟件專利，在專利法中規定了不受保護的范圍，像1997年的英國專利法第一條（2）款C項、1980年聯邦德國專利法第一條（2）款3項，以及法國現行專利法都規定計算機軟件不在受保護范圍之內。但是英國法院的判例則認為程序與計算機結合創造的一種特殊用途的機器，應屬于專利法保護范圍。法國專利法也同樣明確，雖然計算機和程序本身不受專利保護，但是包含有計算機和程序的發明可以受到專利保護。

4 完善軟件知識產權保護的相關建議

4.1 構建與完善相關政策法規

通過與西方發達國家在軟件知識產權法律模式上的對比，以及伴隨我國軟件產業蓬勃發展，司法保護上所逐漸凸顯出來的各種問題，不得不承認單一的部門法保護模式有無法克服的缺陷。只有“以版權法保護為基礎，及專門立法保護為主體，以專利法保護為核心的多法綜合保護模式”才是未來軟件保護模式的發展方向。針對本國國情，以及計算機軟件開發、生產、銷售、使用等各個環節，精心設計相應的制度，并且建立適當的軟件侵權行為的懲罰機制，從而提高對計算機軟件的司法保護力度。同時，地方政府機關可以結合本地區軟件產業的發展實情，制定適用于本地區的具體規章制度。此外，司法體制的改革也是提高軟件知識產權保護力度的一個重要因素。節約訴訟成本，提高訴訟效率，讓更多的軟件開發企業愿意走法律途徑維護自身的合法權益，也是一大有力舉措。

4.2 形成企事業單位知識產權的自我保護意識

一方面，軟件企業應加強對計算機軟件著作權登記、商標注冊，以及通過法律維護自身權益的重視，充分認識到軟件著作權登記、商標注冊的必要性及其保護價值，對開發出來的軟件產品，按照《計算機軟件著作權登記辦法》的規定，及時進行著作權登記等；另一方面，企業內部在為技術人員盡可能創造簡便、舒適的服務條件和環境的前提下，應不斷完善內部的計算機軟件管理制度，增強規范性，著重利用《反不正當競爭法》中有關商業秘密的規定，加強對軟件技術秘密的保護。另外，企業在樹立激勵創新意識，促進軟件產業的迅猛發展的同時，還應不斷提升自身及內部員工的法律素養和道德素養，充分認識到法律是社會一切行為的準則，既要利用法律武器維護自身的合法權益，又要制止一切非法手段的軟件侵權行為。

4.3 增強公眾意識，發揮軟件行業協會的重要作用

在軟件產業迅猛發展的這幾十年，外來軟件企業以近似掠奪的方式在我國市場上瘋狂賺取利潤，而我國本土軟件企業也在不斷壯大中，因此市場競爭十分激烈。同時受我國國情影響，軟件侵權行為也越來越多樣化與嚴重化。侵權行為愈演愈烈，除了其自身極易被復制、正版軟件交易成本過高等因素外，很大一部分原因在于社會公眾的推波助瀾。基于此，必須聯合權利人組成軟件行業保護協會，以團體的力量來維護軟件所有者的合法權益，還要建立主管部門與行業協會的溝通機制，加強對行業協會的培訓和指導，力求充分發揮其重要的作用。同時加強宣傳正版，抵制盜版橫行。

5 結語

在互聯網化的信息時代，計算機軟件在未來的很長一段時期，必然有著更廣闊的發展前景。國家在不斷激勵創新，積極尋求軟件產業更好更快發展的同時，更應重視對軟件知識產權的保護。從西方軟件大國的發展經驗來看，軟件知識產權保護體制是否完善直接關系到一個主權國家軟件產業發展的興衰。只有懂得尊重和保護計算機軟件的知識產權，才能真正促進整個軟件產業的技術創新和健康發展。

因此，整合現有的法律資源、積極完善現有的法律體制、增強國民的法律意識和提升他們的精神文化需求是當務之急。當然，計算機軟件知識產權的保護在未來還有很長的一段路要走，這需要國家、社會和民眾共同持之以恒的努力。

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