淺談技術開發合同中開發方風險規避問題

摘要：本文擬從保護技術開發方合法權益的角度出發，提出在簽訂技術開發合同時規避開發方風險的建議，以期預防和控制技術開發方的法律風險和經濟損失。

關鍵詞：技術開發合同；開發方；風險規避

中圖分類號：F715.4 文獻識別碼：A 文章編號：1001-828X（2016）010-0000-01

李克強總理于2014年9月在夏季達沃斯論壇上發出“大眾創業、萬眾創新”的號召，“雙創”成為助推中國經濟增長的新引擎。技術開發作為雙創工作的重要內容引起了大家的高度重視，技術開發方的風險規避問題也成為關注焦點。在實踐中，技術合同糾紛大多數是由于合同簽訂和履行中的不規范導致的。因此，要保障技術開發方的合法權益，規避其開發的法律和經濟風險，就需要在技術開發合同簽訂時就注意防范合同風險的發生。本文將圍繞保護技術開發方合法權益就如何在簽訂合同時規避技術開發方風險提出以下建議，以最大程度地預防和控制技術開發方的法律風險，避免其經濟損失。

一、嚴格審核對方的主體資格和資信情況

首先，若對方是自然人需提供其身份證復印件，若對方是單位需提供其營業執照或事業單位法人證等證件的復印件。這些證明材料記載了對方證件號碼、注冊資本、地址、年檢狀況等信息，有利于我們判斷對方的合法性和實力。其次，許多合同詐騙犯罪案件都與表見代理有關。如個人利用蓋有公章的空白合同書、聘用人員被解聘后擅自簽訂技術合同以謀取經濟利益。因此，需嚴格審查授權委托書，確保其沒有超越代理權或代理權過期情況。另外，還需對合作方做資信調查，了解其信用度。比如對對方提供的各類執照、債權債務狀況、涉訴情況及財務報表等進行審查。總之，在合同簽署前應嚴格審核對方的法律主體資格和資信情況，時刻注意把握和控制風險以避免技術開發方損失。

二、防止技術泄密

首先是防止合作方泄密。一旦開發方在未收到費用前將自己擁有的前期技術告知委托方，就存在委托方了解關鍵技術后自行研發和使用或私自泄露給第三方的風險。因此，在對外進行商業談判前就應簽署保密協議。其次是防止內部員工泄密。技術合同各方當事人均要和內部員工特別是高級管理人員和高級技術人員簽訂保密合同，約定企業員工競業禁止條款和違約責任。另外，若技術開發方是多方的，也需要各方簽訂保密協議，約定一方泄密應向其他方承擔的違約責任。

三、保護技術開發方知識產權

技術開發合同的標的是新技術方案。當研究開發工作成功地產生新技術時，如何確定歸屬，又是技術開發合同中特殊的制度。合同法中明確規定，合同中有明確約定產權歸屬的，按合同約定執行。技術對于開發方來說就是金錢和資本，作為技術開發方應在合同中明確約定產權歸開發方或者爭取合理的經濟利益，并明確對方違反產權歸屬約定的違約賠償責任，防止或減少產權糾紛。

四、注意經費支付及其方式

首先，由于技術合同的訂立只是合同履行的開始，合同有效期還很長，技術合同盡量采取分期支付的方式，委托方應在交付前期技術資料前和技術開發前支付前期費用。如果確實對方要求需要先開發或提供部分技術資料，就需要開發方仔細審核對方的實力、誠信度等情況。其次，付款期限應明確。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。例如“季付”并沒有約定具體的付款時間。另外，應當注意支票、承兌匯票等特殊支付方式可能造成的風險。除此之外，如果對方要求先出發票，應當讓對方出具收條并注明“以上款項未付”。這樣收條就同時具有欠款確認書的作用。

五、規避風險責任

風險責任是技術開發合同特有的制度，是指開發工作遇到客觀存在的技術困難時造成的風險損失由誰承擔的制度。合同法規定，在當事人無約定或以其他方法不能確定時風險責任由當事人合理分擔，但如何合理分擔并不清楚。技術研發本身就有風險，所以法律允許合理的研發失敗。因此，只要開發方盡了最大的努力去研發，即使最后研發不出來，也應該不承擔責任或承擔有限責任。

六、規避違約和賠償責任

注意審查技術開發合同中有無不平等的違約責任條款和加重技術開發方責任的違約責任條款，保證技術開發方的責任是有限的，并明確約定對方的違約責任。《合同法》雖然規定違約方應當支付違約金，但如果合同中沒有明確違約金具體數額，法院就會視為雙方放棄違約金權利，而不予支持。因此，應當在合同中明確約定對方違約賠償數額或計算損失的標準和方法，這樣一旦發生糾紛，有利于技術開發方依法維護自己的權益。

七、結語

在“雙創”的新形勢和機遇下，保護技術開發方的合法權益，規避其法律和經濟風險，是國家科技發展和經濟社會進步的關鍵環節。只要我們在簽訂技術合同時預防和控制技術開發方的風險，從源頭上保護其合法權益，就能增強技術開發方的贏利能力和抗風險能力，從而健康、有序、可持續地發展！

參考文獻：

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作者簡介：馬廣豹，解放軍蚌埠汽車士官學校基礎部，講師。