馮雪薇：中國WTO爭端案件的“守門員”

文 《法人》見習記者 彭飛

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馮雪薇：中國WTO爭端案件的“守門員”

文 《法人》見習記者 彭飛

如果回國前的馮雪薇是WTO案件中的“裁判助理”，回國之后的馮雪薇則更像是中國WTO爭端案件的“守門員”，“她為我們中國的案件把關”

“從國務院法制辦到WTO秘書處工作會有心理落差嗎？”

“我不比別人差， 為什么要有心理落差呢？”

當《法人》記者問起馮雪薇，“從國務院法制辦的一名副司長轉身成為WTO秘書處法律司的一名律師的心理感受”時，她突然提升語調，反問記者。

“差是因為你的專業(yè)有問題。”沉默一會兒，她又補了一句。

說到馮雪薇，國內做國際貿易及WTO爭端解決的律師幾乎一致會提到她身上一個被濃墨重彩的標簽：迄今為止WTO秘書處法律事務司唯一一位中國籍律師。

在她離開近五年的時間里，這個“唯一”仍未被打破。

WTO秘書處有500多人，但像馮雪薇一樣在法律事務司做爭端解決律師工作的只有15人。這些為數不多的律師卻重任在肩：所有訴諸WTO的成員國非貿易救濟類的爭端糾紛，都要由他們進行問題研究，并協(xié)助專家組成員做出裁決。（貿易救濟類案件由規(guī)則司律師負責，但是案件多時，法律司的律師也會參與其中。）

“WTO秘書處的律師是協(xié)助法官判案的人，這不是隨隨便便一個官員或者律師便能勝任的工作。”這是開頭對話中馮雪薇底氣的由來。

馮雪薇（右）

無心插柳

去采訪的路上堵車，比預期晚了不少，馮雪薇收到信息后回復《法人》記者，“沒關系，反正我在辦公室等，我有事兒做”。近三十年的職業(yè)生涯中，盡管工作幾經更迭，但俯伏案幾埋首工作幾乎是馮雪薇未變的工作常態(tài)。

在WTO秘書處期間，馮雪薇辦完一個案子的工作量和完成一篇博士論文幾乎等量齊觀。“案子大的話，書架的兩排全是文件。比如說韓國牛肉案，原告加拿大一方一次的書面陳訴后附的證據就有兩大紙箱。此外，還有很多的關聯文件要看，如關于瘋牛病的科學研究，世界衛(wèi)生組織、國際動物衛(wèi)生組織出臺的各種相關國際標準和風險評估文件等等。”

如今回國做了律師，馮雪薇大部分時間還是泡在辦公室，翻看一沓沓的案卷材料，就像她在WTO秘書處的時候一樣，累了就翻開桌角的《圣經》。2005年，在日內瓦世界貿易組織秘書處法律司工作的第三年，一個剛剛五十出頭的同事突然離世，讓馮雪薇對生命有了新的審視，和基督徒研習《圣經》一年后，她決志受洗，成為一名基督徒。

翻看馮雪薇的履歷，會給人“迭宕”之感。“本科和研究生期間，一直學的造船工程；畢業(yè)后先到國務院法制辦履職，官至副司長，在此期間出國讀了一年研究生；回國不久又參加中國加入世貿組織談判，之后前往WTO秘書處法律司，任高級官員。”

在國務院法制辦從事翻譯工作期間，需要掌握一些基本的法律知識，這給了馮雪薇一次站在法律之門向里張望的機會，但能否登堂入室卻要靠個人操練。法制辦有很多美國人贈送的英文法律書籍，馮雪薇便開始自學法律。自覺儲糧不夠，她前往人民大學讀了兩年的在職經濟法研究生。再之后，她獲得一次公派到荷蘭攻讀國際公法的機會。

看似精心布局，其實往往是無心插柳的事。

馮雪薇在荷蘭讀書期間，中國尚未加入WTO，WTO法在中國還是偏門學科。對馮雪薇來說，學國際法和WTO法并非因為她對世事發(fā)展具有過人的前瞻性，而僅僅是鹿特丹伊拉斯謨大學法學院錄取了她，而她覺得“回國后還要繼續(xù)在政府工作，以后政府搞經濟貿易立法的時候會有所幫助。”

無心插柳的事，又成了恰如其分的事。

2000年，從荷蘭回國之后，適逢中國加入WTO的前夕，馮雪薇學有所用，旋即投身到WTO的談判工作及有關國內法律法規(guī)的修改工作中。同時，作為中國加入WTO談判工作組的成員，馮雪薇和國務院法制辦的官員在多邊談判中負責有關加入WTO法律問題的研究和談判。中國入世前，涉及到的多部法律法規(guī)的修改依據也均出自當時國務院法制辦WTO小組成員之手，馮雪薇為此做了很多具體研究和法規(guī)規(guī)章修改標準初稿的起草。

回顧自己的職業(yè)之路，馮雪薇覺得并非自己有什么先見之明，“都是上帝那只看不見的手在安排，沒有人能計劃自己整個人生”。

從WTO歸來

2002年10月，中國加入WTO后的第一年，馮雪薇舉家遷到日內瓦，翻開新的工作篇章。

《法人》記者誤以為到WTO秘書處法律司任職的官員由本國推薦，而事實上，WTO秘書處的用人標準是，不僅要經過層層選拔，口試面試，還要通過書面考試，“并不是看你有什么樣的頭銜，而是要真正具備處理WTO爭端案件的專業(yè)能力”。

2007年，馮雪薇在WTO秘書處工作滿五年。按照人事規(guī)則，工作兩年后，如果秘書處覺得滿意，可以續(xù)簽合同。五年之后，仍然適格，就會轉成永久合同或事實上的永久合同。對很多在WTO秘書處工作的國際官員來說，無論從福利待遇還是安穩(wěn)程度上講，從一而終地工作至退休都是個不錯的選擇。

2010年，到日內瓦開庭的上海錦天城（北京）律師事務所主任傅東輝、商務部條法司副司長楊國華和陳雨松處長在開庭期間與馮雪薇一起吃飯。席間，三人鄭重地勸馮雪薇回國工作，“是時候回來了。”但是馮雪薇并沒有馬上答應回來。

彼時，馮雪薇手頭正在主管一個大案子：“每天忙得要死，加拿大帶來的證據都有幾只大箱子，我走之后若交給同事繼續(xù)辦理，人家連重讀都來不及。”

2011年6月案子收尾，專家組的中期報告寫作完成，馮雪薇才下定決心回國。“一是那時候我女兒已經上大學了，我自己已經做過了法律司各種類型的案件，積累了不少的經驗；二是我覺得那個地方并不缺我一個人，我在那兒繼續(xù)干一輩子也不會有更多的不同。而且我走了秘書處也可以再招人，但是中國不一樣。”

馮雪薇對記者坦言，她在秘書處的那幾年，中國打WTO官司正經歷起步階段，對于英美法傳統(tǒng)的倚重雙方辯論和舉證的程序還在逐漸適應。她的同事在處理中國案子的時候有時對她直言：“你們的案子有些觀點不令人信服。”也有同事開庭后找她來核實中國的某項規(guī)章的條文含義究竟是什么。馮雪薇覺得回國后，至少能幫助中國政府和律師從技術層面對WTO爭端解決機制有更為真實的熟悉和了解。

2011年10月，自我調侃是“深度海歸”的馮雪薇離開工作了9年的WTO秘書處，回國加入上海錦天城（北京）律師事務所，擔任高級法律顧問。

她的辦公室位于王府井附近的東方廣場，穿過長安街的地下通道，西南口出來就是商務部。打算回國的當口，馮雪薇原來所在的國務院法制辦領導挽留她回去繼續(xù)任職，甚至愿意推薦她到商務部工作。

馮雪薇一直對原單位老領導充滿感激，但最終還是婉謝了。

“在秘書處干了那么多年，辦了那么多案子，我有自己的判斷力。繼續(xù)做爭端解決專業(yè)比較熟悉，做律師也比較自由，可以獨立發(fā)表意見， 還可以幫助一些這個行業(yè)的年輕人。”馮雪薇解釋自己為什么最終選擇去了律所。

不說話就是不合格

中國入世已接近十五年時間，但直到今日，中國的WTO案件都無法做到由中國自己的律師獨立代理，“內外配”是一貫的做法。但實操中，往往外國律師來主導案件，中國律師只起輔助性作用。而且，中國律師只能觀摩，而不能進行庭辯。一直到2015年，才有了一位中國律師有出庭說話的機會。

馮雪薇在自己參與的WTO案子中努力打破之前的一些慣例。“我們跟外國律所一起合作辦案的一個原則就是，任何案子我們自己都要把關，要自己改稿子。”

“美日歐訴中國稀土案”過程中，為了在一個法律問題上避免掉入邏輯陷阱，馮雪薇親自到合作辦案的外國律所辦公室，找起草口頭陳訴的那位外國律師“理論”了三個小時，通過針鋒相對的模擬辯論才把終稿定下來。在稀土案中，每個草稿都要修改三次以上，每個修改點都要有修改建議和修改理由。最后，合作的外國律所也終于適應了中國律師頻頻改稿的合作方式。

“我在秘書處干了九年，就是專門幫法官改稿子的，你們不改我來起頭改稿。中國律師不起草就不能抗辯，不抗辯就培養(yǎng)不起來自己的出色律師。”說到這點，馮雪薇有些激動。

事實上，爭執(zhí)歸爭執(zhí)，但外國律師并不會對馮雪薇的意見置若罔聞。他們對馮雪薇的經歷多有耳聞：作為WTO秘書處法律司的律師，不僅要看原告的材料，還要看被告的，“可比當事國的律師掌握得還要多”。

在“中國訴歐盟對中國部分鋼鐵緊固件最終反傾銷措施爭端案執(zhí)行之訴”（簡稱“緊固件案”）中，中國聘請的外國律所在處理WTO爭端案件方面聲名赫赫。

“他們對案子的思路和意見就像是權威一樣，有時候甚至連請他們代理案子的商務部都不好反駁。但是雪薇就敢于提出反駁，這在中國律師里面是比較少見的。有的時候，她跟外國律師掐得很厲害，互相否定。”參與“緊固件案”的中方律師之一李燁向《法人》記者回憶稱，“雪薇不會跟外國律師走，除非你能說服她。”

馮雪薇告訴《法人》記者：“在WTO秘書處，爭論是常有的事，為了相互說服，有時候是要‘打仗’的。你說的每一個論點，都要有論據支撐。你同意，要說出同意的理由，不同意，也要說出不同意的理由。你要有自己的思考，自己的分析，自己的理由，才不會被人牽著鼻子走。不要以為沉默是金，不說話就是不合格。”

“馮老師經常告訴我們要獨立思考，也經常糾正我們，外國人說的不一定正確啊，不要覺得人家英語說得好就有道理。（對方）官再高，再權威，都不要有盲從思維。”柳安楠是馮雪薇在對外經貿大學擔任兼職教授時的研究生學生，盡管只有半學期的相處時間，這一點卻給柳安楠留下了比較深的印象。

馮雪薇回國之后，上海錦天城（北京）律師事務所主任傅東輝帶領的團隊在WTO爭端案件中取得兩次重大勝利，一個是“美國訴中國白羽肉雞反傾銷反補貼措施爭端案”（簡稱“白羽肉雞案”），另一個是上文提到的“緊固件案”。

“白羽肉雞案”是中國作為被告的六個案件中唯一勝訴的WTO爭端案件；而在“緊固件案”，中國走完了所有WTO賦予成員方的法律救濟程序并取得全面勝利。

2016年4月起，已在歐盟市場消失7年的中國緊固件產品將重返歐盟市場。

“這兩個案件可以說是中國目前打得最好的WTO案件，極大提振了中國今后面對WTO爭端案件的信心。這跟馮律師回來加入我們團隊有不可分割的關系。雖然這兩個案子都是我打的，但是有她在，有的時候一句話我就茅塞頓開。馮律師在團隊中是出謀劃策者，研究案子的時候，哪些是底線問題，哪些是重大的法律問題，我們直接問她就行了，否則只能跑到日內瓦去問了。”傅東輝律師在接受《法人》記者采訪時，對馮雪薇在團隊中的作用不吝贊美之詞，“有這個大專家在，我們在WTO案件上基本沒有解決不了的問題。”

那美好的仗我已打過

在李燁律師看來，“雪薇對中國WTO訴訟的作用其實早在她回國之前就已經在了”。

“我們中國人本身就不愛打官司，尤其是國際官司。中國入世之初的幾年，雪薇當時還在秘書處工作。她回國期間到商務部開講座，就直接告訴我們不要怕打WTO案子，不是想象中的那么難。她的這些話對當時對WTO訴訟還所知甚少的行業(yè)是一個很大的啟蒙和鼓舞。”李燁說道。

WTO爭端糾紛在國內幾乎是一個“要坐冷板凳”的領域。目前，國內做這一領域業(yè)務的只有中倫、金杜、高鵬、錦天城、金誠同達5家律所，律師人數加起來不超過十個。

“畢竟是國與國之間的官司，WTO爭端案件不多，去年（2015）的話基本上沒有案子。所以國內做WTO案件的律師基本‘靠天吃飯’，有的時候就做，沒有的時候就做一些雙反（反傾銷反補貼）案子或者其他相關領域的案子。”李燁告訴《法人》記者，“雪薇可能是國內唯一一位專門做WTO案件的律師了。”

在李燁眼中，如果回國前的馮雪薇是WTO案件中的“裁判助理”，回國之后的馮雪薇則更像是中國WTO爭端案件的“守門員”，“她為我們中國的案件把關”。

“因為雪薇是唯一一個真正在WTO工作過的中國律師，她的想法跟WTO的工作人員是同步的。更關鍵的是，她審理過很多有爭議性的案子，比如說‘荷爾蒙牛肉案’，這是關于進口限制的影響力很大的案子，裁決書都是雪薇參與起草的。有她在，拉近了我們跟國外律師在WTO訴訟思想上的距離。”

雖然打過幾場“漂亮仗”，但馮雪薇也有心有不甘的案子。“美國訴中國稀土案”的專家組階段敗訴，讓中方很多人的信心跌到谷底，一度想要放棄上訴。主要是和本案有關聯性的“美國、歐盟、墨西哥訴中國原材料出口限制措施”敗訴在先，也對此 案產生了不利的規(guī)則解釋。但馮雪薇堅持認為在先的“原材料案”裁決有誤，本案還有反轉機會。

“稀土案”終裁中國還是敗訴了，但馮雪薇并不后悔當初為推動本案上訴而做出的所有努力。

“并不是說一個案子整體輸了就沒有價值了。首先，雖然由于我們出口配額的具體執(zhí)行方式的原因，總的結果輸了，但有些點是贏了的。比如，上訴機構的立場從原材料案件中所持的絕對不能引用的立場上后退了許多，變成了不確定， 留待后案綜合分析。上訴機構已經認識到了‘原材料’案在這個問題上的錯誤，本案最終裁決和原材料案的結論保持了一個距離。這個結果給未來留下了余地。 對于被訴案件，如果不認真應訴，可能導致未來的政策空間盡失，這是我們都不愿看到的。”

對馮雪薇而言，正如《提摩太后書》中使徒保羅所說，“那美好的仗我已經打過了，當跑的路我已經跑盡了，所信的道我已經守住了”，最終勝負本身并不是最重要的。