博元退市的法治效應

文 《法人》特約評論員 劉興成

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博元退市的法治效應

文 《法人》特約評論員 劉興成

在證券市場實行法治，能夠優化資源配置，實現上市公司優勝劣汰，推陳出新，鼓勵創新，激勵誠信經營的上市公司

2016年3月21日，上交所發布了《關于終止珠海市博元投資股份有限公司股票上市的公告》。

“600656浙江鳳凰”作為滬市“老八股”，曾經演繹中國證券市場上“不死鳥”的神話，在A股市場上存續了近26年后退市，以“*ST博元”的簡稱成為“信披違法被終止上市”的第一股。博元投資退市之于中國證券市場，折射出什么樣的法治效應？

博元退市遵循法治軌道

博元投資退市，其投資者的股票勢必大大縮水。部分投資者認為，博元投資的違法行為發生在自2014年11月16日起施行的《關于改革完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見》之前，由于“法不溯及既往”，《退市意見》不能適用于生效以前的行為和事件。因此，不能對博元投資適用強制退市的規則。

《中華人民共和國公司法》第一百四十四條規定：“上市公司的股票，依照有關法律、行政法規及證券交易所交易規則上市交易。”自2006年5月19日起施行的《上海證券交易所股票上市規則》和《深圳證券交易所股票上市規則》都在第十四章專門規定了“暫停、恢復和終止上市”。

《中華人民共和國證券法》第五十五條規定了證券交易所決定暫停上市公司股票上市交易的5種情形。《證券法》第五十六條則規定了證券交易所決定終止上市公司股票上市交易的5種情形：1、公司股本總額、股權分布等發生變化不再具備上市條件，在證券交易所規定的期限內仍不能達到上市條件；2、公司不按照規定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；3、公司最近三年連續虧損，在其后一個年度內未能恢復盈利；4、公司解散或者被宣告破產；5、證券交易所上市規則規定的其他情形。

可見，《公司法》《證券法》《上海證券交易所股票上市規則》《深圳證券交易所股票上市規則》早就規定了強制退市規則。強制退市規則并不是《退市意見》的發明，《退市意見》只是對《公司法》《證券法》強制退市規則的具體化。博元投資退市于法有據。

博元投資退市也可以直接適用《退市意見》。《退市意見》自2014年11月16日起施行，而*ST博元于2015年3月26日被中國證監會移送至公安機關。

《退市意見》第（六）條“對重大信息披露違法公司實施暫停上市”規定：“上市公司因信息披露文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，受到證監會行政處罰，并且因違法行為性質惡劣、情節嚴重、市場影響重大，在行政處罰決定書中被認定構成重大違法行為，或者因涉嫌違規披露、不披露重要信息罪被依法移送公安機關的，證券交易所應當依法作出暫停其股票上市交易的決定。”

《退市意見》第（七）條“對重大違法暫停上市公司限期實施終止上市”規定：“對于上述因受到證監會行政處罰，或者因涉嫌犯罪被依法移送公安機關而暫停上市的公司，在證監會作出行政處罰決定或者移送決定之日起一年內，證券交易所應當作出終止其股票上市交易的決定。”

在*ST博元因被移交公安機關而暫停上市一年內，上交所終止其上市，均發生在《退市意見》實施之后，不存在“法不溯及既往”的問題。對博元投資實行強制退市，并沒有偏離法治軌道，恰恰是遵循了法治軌道，為符合條件的上市公司強制退市開辟了法治道路。由于部分投資者誤解了法律規則，才得出不能對博元投資適用強制退市規則的結論。

法治給投資者明確預期

在證券市場實行法治，能夠優化資源配置，實現上市公司優勝劣汰，推陳出新，鼓勵創新，激勵誠信經營的上市公司。法治給予上市公司確定的預期：優秀的公司不僅可以上市，還可以在證券市場發展壯大；沒有競爭力的公司，嚴重違法的公司，即使上了市，也要退市。

一個法治的證券市場，可以給予投資者明確的預期。法治可以建立證券市場的正向激勵機制，投資者購買和擁有業績優良公司的股票，就是在投資，手中的股票會得到分紅和增值；如果投資者購買和擁有垃圾股，就是在投機甚至是在賭博，股票不僅不能分紅和增值，連投出去的本錢都可能虧損。垃圾股公司退市后，股票價值大打折扣。如果公司退市后，再遭遇破產清算，投資者的投入基本上打了水漂。

法治不僅能夠給予投資者上市公司退市后股票價值折損的明確預期，而且能夠給予投資者退市后權利救濟的明確預期。博元投資退市后，投資者仍然可以運用法律武器維護自己的合法權益。

《退市意見》第（二十二）條“明確重大違法公司及相關責任主體的民事賠償責任”規定：“上市公司存在本意見規定的重大違法行為，公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員等相關責任主體，應當按照《證券法》《國務院辦公廳關于進一步加強資本市場中小投資者合法權益保護工作的意見》的規定，賠償投資者損失；或者根據信息披露文件中的公開承諾內容或者其他協議安排，通過回購股份等方式賠償投資者損失。”

《國務院辦公廳關于進一步加強資本市場中小投資者合法權益保護工作的意見》第六條“健全中小投資者賠償機制”規定，督促違規或者涉案當事人主動賠償投資者。對上市公司違法行為負有責任的控股股東及實際控制人，應當主動、依法將其持有的公司股權及其他資產用于賠償中小投資者。招股說明書虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏致使投資者遭受損失的，責任主體須依法賠償投資者，中介機構也應當承擔相應責任。

根據該意見，監管部門有權督促博元投資當事人主動賠償投資者。如果博元投資考慮重新上市，便有動力主動賠償投資者，投資者可直接與博元投資協商并履行賠償方案。

如果投資者協商談判能力有限，可通過中國證監會所屬的中國證券投資者保護基金公司或中證中小投資者服務中心公司，代表全體受害的投資者與博元投資協調賠償事宜，以前曾經發生過這樣的案例。

如果博元投資當事人不主動賠償投資者或難以主動賠償投資者，投資者有權根據《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》，維護自己的合法權益。

證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件，是指證券市場投資人以信息披露義務人違反法律規定，進行虛假陳述并致使其遭受損失為由，而向人民法院提起訴訟的民事賠償案件。

博元投資虛假陳述證券民事賠償案件的被告，應當是虛假陳述行為人，包括：1、發起人、控股股東等實際控制人；2、發行人或者上市公司；3、有證據證明有過錯的證券承銷商；4、有證據證明有過錯的證券上市推薦人；5、有證據證明有過錯的會計師事務所、律師事務所、資產評估機構等專業中介服務機構；6、發行人或者上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人中負有責任的董事、監事和經理等高級管理人員；7、有證據證明有過錯的會計師事務所、律師事務所、資產評估機構等專業中介服務機構的直接責任人；8、其他作出虛假陳述的機構或者自然人。

博元投資虛假陳述行為人在證券交易市場承擔民事賠償責任的范圍，以投資人因虛假陳述而實際發生的損失為限。投資人的實際損失包括：1、投資差額損失；2、投資差額損失部分的傭金和印花稅；3、1和2的資金利息，自買入至賣出證券日或者基準日，按銀行同期活期存款利率計算。

法治可以提高投資者風險防范意識。證券市場的中小投資者應當樹立理性投資意識，依法行使權利和履行義務，養成良好投資習慣，不聽信傳言，不盲目跟風，提高風險防范意識和自我保護能力。在防范風險能力不足時，投資者可聘請專業機構、專業人士，為自己提供專業保護。

（作者系金融律師，財經法律評論員）