IPO公司專利“劫”

文 《法人》特約撰稿 葛素華

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IPO公司專利“劫”

文 《法人》特約撰稿 葛素華

對計劃IPO的高科技公司，尤其是中小型高科技公司來說，必須重視專利可能引發的糾紛與信息披露問題，現有的案例給了后來者深刻的教訓，應用正確手段維護自己的科研成功，歪門邪道是行不通的

2016年3月4日，六年前折戟IPO的蘇州恒久終于再度接受IOP審核。六年前的2010年2月，蘇州恒久因招股說明書和申報文件中披露的全部五項專利及兩項正在申請專利的法律狀態與事實不符，而被撤銷IPO資格。

這六年的損失對該公司是無法估量的，令外界回憶六年前那段“波瀾壯闊的發行人專利大核查”。更讓企業反思如何避免類似的情況發生在自己身上，不讓企業上市折在“專利權”這三個字上。

企業上市，在中國是一夜暴富的代名詞，其中牽扯著巨大的財富利益。2009年10月30日，中國創業板正式上市，為中小企業上市融資提供了更多的機會。在以前的主板和中小板審核實踐中，商標、專利技術等無形資產問題雖然很重要，但是遠沒有傳統的貨幣出資，房屋、土地、設備等有形資產一樣獲得相當的關注。

創業板推出后，要在創業板上市的大部分是高新技術企業，知識產權等無形資產就成為了一個關鍵詞。對高新技術企業來說，如果不掌握本行業的核心技術，那么談何“創業”，創業板本來就是為有知識沒資金的企業準備的。所以，證監會創業板的發行審核委員會將審核的重點放在了知識產權尤其是專利權上。

而隨著近幾年國家對知識產權的加速重視，想要在主板和中小板上市的企業同樣需要處理好自己知識產權問題，更別說以高新企業為主的新三板。重新沖擊IPO的蘇州恒久雖然選擇了主板上市，但是該公司披露的專利信息，那可真是明明白白、真真切切，不敢再有半點虛假。

職務發明造成的權屬不明

對企業來說，可能遭遇的知識產權問題有很多種，人員流動是任何企業無法避免的，那么對計劃上市的公司來說，如果和離職員工發生專利權屬爭議，可能面對很大的波折。發明專利終究是由人發明出來的，企業和員工之間極其容易就專利權歸屬問題發糾紛。而有爭議的專利權屬糾紛會嚴重影響公司上市的審批。我國法律規定，職務發明的專利申請權屬于用人單位。那么什么是職務發明呢？

一類執行本單位任務所完成的發明創造，屬于職務發明。主要包括下列三種情況：第一，發明人在本職工作中完成的發明創造；第二，履行本單位交付的與本職工作無關的任務時所完成的發明創造；第三，退職、退休或者調動工作后一年內做出的、與其在原單位承擔的本職工作或者單位分配的任務有關的發明創造。

另一類屬于職務發明的情況是主要利用本單位的物質條件（包括資金、設備、零部件、原材料或者不向外公開的技術資料等）完成的發明創造。

但是，如果僅僅是少量利用了本單位的物質技術條件，且這種物質條件的利用，對發明創造的完成無關緊要，則不能因此認定是職務發明創造。

眾所周知，職務發明極其容易引起員工和企業之間的糾紛，如果沒有很好地進行確權，不僅會為企業帶來很大的麻煩，而且會給企業上市帶來更大的阻礙。

避免專利信息披露瑕疵

信息披露制度是公司上市的關鍵所在，對要上市的公司來說，專利信息的披露更是重中之重，對該公司和投資者而言，都具有重要意義。

對公司而言，一方面，知識產權信息披露是展示上市公司實力的重要手段，便于吸引更多的投資者前來投資；另一方面，上市公司披露知識產權信息后，在廣大股東和公眾監督下，利于加強經營管理和降低融資成本。

對投資者而言，知識產權信息披露，一方面為其提供了平等獲取信息的機會，降低了信息不對稱現象；另一方面為其提供全面、準確的知識產權信息，便于投資者對上市公司資產狀況、經營風險、發展前景做出正確的認識和預測，利于作出理智的投資決策。

就專利信息披露而言，主要問題集中在相關專利信息不明確、不全面，相關數據存在明顯瑕疵，易導致產生誤解，專利歸屬不明確，專利重大信息披露不及時等幾方面。

首先是專利權狀態瑕疵。一項發明專利從申請開始可能出現多種狀態，最應該的狀態為“專利權有效”，但是還可能出現“等年費滯納金”“發明專利申請公布后視為撤回”“未繳納年費專利權終止、等恢復”這些狀態，都表明該專利權存在嚴重瑕疵，甚至完全失去價值。

所以，企業在信息披露過程中，應重點說明專利申請是否已經獲得授權、是否及時繳納了專利年費、專利權狀態是否正常等情況。

蘇州恒久在此方面有著血淋淋的教訓，該公司在其2010年招股說明書中披露其擁有五項專利，而事實上這五項專利因其不舍得花專利年費而終止（一項發明專利的年費為幾千元），想要上市的時候才想起來專利的重要性，該公司之后又出昏招，在明知道專利權已經喪失的情況下，在招股說明書中弄虛作假，其實蘇州恒久已經涉嫌虛假上市。該公司作假的結果使其成為我國創業板推出之后首個上市擱淺的公司，同時也成為了第一個因專利問題而被證監會叫停上市的公司。

可以說，蘇中恒久2010年上市失敗的根本原因，在于平時不注重專利權的保護，不舍得花小錢維護專利，結果損失慘重，至于做虛假招股說明書，在當今審查制度下，那就是自殺行為。

其次是專利權屬瑕疵。專利權和物權一樣可以因交易發生轉移，出讓方出讓之后則不再具有專利權。容易出現問題的就是子母公司之間的互相轉讓，如北京三聚環保新材料股份有限公司將其一項發明專利轉移給其子公司，北京碧水源科技股份有限公司將其發明專利“負壓脈沖清洗方法”轉移給其子公司江蘇碧水原環境科技有限責任公司。

根據公司法的相關規定，母公司和子公司是兩個獨立的公司，專利權轉移之后，母公司將不再擁有該項專利權。所以，招股說明書中絕對不能寫明擁有其子公司名下的專利。

最后是專利訴訟風險的披露。以國內晶硅片切割刃料的龍頭企業河南新大新材料股份有限公司為例，原定2010年5月20日上市的新大新材突然在2010年5月19日發布公告稱申請暫緩上市，被曝是因為其主營業務生產技術涉嫌侵犯河南醒獅的“半導體材料線切割專用刃料”國家發明專利及其公司產品特有名稱。

因專利侵權訴訟導致上市進程停滯的案例已有多起，有的企業甚至直接被中國證監會發行審核委員會拉黑（浙江三鷗機械股份有限公司因多次未及時披露專利訴訟風險，發行審核委員會不再對其上市申請進行審核）。新大新材、旋極信息等公司均是在上市前夕遭遇迎頭阻擊，按照相關法律法規，在這種情況下，公司應當暫緩或者暫停發行。看似簡單的專利權屬問題卻能令企業蒙受巨大損失，專利侵權已成為IPO殺手。

由此可見，中小型的高科技企業要想在創業板上市，就必須練好內功，打鐵還要自身硬，平時加大科研投資力度，并且使用正確手段來保護自己的科研成果。再者，就是信息披露一定要實事求是，想用歪門邪道來騙證監會的方法越來越不可行，何況專利信息是全社會都能查到的透明信息，想在專利信息上作假是不可能的任務。