論我國上市公司股票期權的 法律障礙及完善路徑

林亮春　劉燕瓊

摘要：股票期權在授予日到出售日之間經歷最初的期待權向最終的物權轉化的過程，是解決上市公司控制權與經營權分離下董事及高級管理人員委托代理風險的長效機制。我國上市公司股票期權制度在立法上存在著股票來源途徑不暢、信息披露不足、稅收優惠政策不完善等問題，應立足于我國實踐需求并充分借鑒國外關于股票期權制度成熟的立法經驗加以完善。

關鍵詞：股票期權；股票來源；信息披露；稅收優惠

股票期權（stock option）發源于20世紀中期的美國，是指上市公司為長遠利益考量，授予特定對象在將來特定期間內以預先確定的價格購買公司一定數量或比例的公司股票的權利。被授予對象在滿足附條件買賣合同約定的條件時便可自行選擇是否行權，并通過賺取股票賣出與買入之間的差價進而獲取經濟利益。

一、上市公司推行股票期權的重要意義

根據人力資本產權理論，人力資本是人們獲得收入的源泉，個人對此享有所有權，也對公司的剩余利潤享有索取權。股票期權制度即是建立在該理論基礎之上的優化公司治理結構的激勵機制。此外，在當前上市公司的治理結構中，公司的經營權與所有權相分離已成為普遍之形態，公司股東與董事及高級管理人員之間的在法律上屬于委托代理的關系。在原有年終獎金激勵制度之下，基于雙方利益訴求的不同考量，股東關注于公司的長遠發展，董事及高級管理人員則更側重于短期利益的攫取。如此非但產生了所有者與經營者共同利益的缺失而且隨之產生了代理風險。公司僅通過加強公司內部的監管機制建設，并不能徹底解決存在的問題。反之，通過利益訴求點的整合，確立二者共同的利益目標則能從根本上解決代理風險存在的問題。

具體而言，股票期權推行意義主要體現在如下方面：第一，吸收優秀人才。日本被譽為“經營之神”的著名企業家松下幸之助曾論及優秀經營管理人才對于企業的重要作用好比是國之良將，如何吸收優秀的人才加入公司的運營團隊，并穩定其在公司的長期工作成為必須解決的重大問題。在當前公司所有的激勵制度中，股票期權無疑是最有效的方式。例如，在IBM公司處于動蕩期時，公司通過授予優秀人才股票期權的方式，吸引郭士納等優質高層管理團隊成員，三年內僅授予郭士納一人的股票期權報酬就達到8000多萬元，在此激勵機制的帶動下，IBM最終實現了公司危機的成功化解，公司資產也獲得大幅增值。第二，提升公司業績。利益趨同假說學者利用代理理論作為研究框架，指出公司價值與股票期權之間存在著一種正相關的關系。 哈佛大學教授奧德雷通過實證分析，進一步指出，當股票期權與公司總股本比例處于5%～20%之時，股票期權制度所起到的激勵作用最為顯著，公司也將獲得最大的盈利能力。這種激勵作用產生的主要因素在于股票期權在可行權期之前尚處于期待權的性質，該期待權雖有發展為既得權的可能性，但存在著時間上的限制，并且只有滿足被授予對象努力提升業績促使公司股票價格上漲至約定標準才可實際獲得認股權。這就在制度設計層面上妥善地解決了股東長期利益與董事、高級管理人員短期行為之間的沖突。第三，優化公司激勵機制。在股票期權制度的制度設計中，公司以股票期權替代傳統的獎金激勵手段，促成企業激勵資金市場化，企業無需開辟任何另外的現金流即可滿足特定的資金需求，這對于減輕企業日?，F金支付負擔，緩解企業運營資金壓力具有特殊的價值。此外，為鼓勵公司股票期權制度在商業實踐中的廣泛運用，國際上通常會給予會計及稅收方面的優惠政策，進一步強化了企業采取股票期權制度的優勢。

二、我國推行股票期權面臨的法律障礙

我國自20世紀90年代開始便進行了股票期權的有益嘗試，先后經歷了以政策文件為導向的探索階段及以法律規章文件為導向的發展階段。目前我國股票期權的法律規章主要包括《公司法》、《證券法》、《稅法》、《上市公司股權激勵管理辦法》、《國有控股上市公司（境內）實施股權激勵試行辦法》、《國有控股上市公司（境外）實施股權激勵試行辦法》等，初步構成了我國股票期權制度的法律基礎。但不容質疑的是，我國已有的法律制度尚存在著法律規制缺失、法律規范沖突等問題，客觀上影響了我國上市公司股票期權制度的順利推行。

（一）股票來源途徑不暢

用于股票期權制度的股票客觀上存在著四種來源途徑，包括預留股份、股票回購、增發新股以及股東轉讓。然而在我國當前法律框架之下，預留股份的方式難以獲得實踐?！豆痉ā返?0條規定我國股份公司實行資本法定制度而非授權資本制度，這在實際上阻斷預留股份作為股票來源的途徑。我國雖然允許進行股票回購，但三種回購情形中并不包含為實現股票期權制度的目的，并且回購的股票也面臨著注銷及流通等諸多問題，尚不符合股票期權的要求。增發新股是我國商業實踐中上市公司實現股票期權主要采取的方式，但面臨著發行條件過于嚴苛及發行程序繁瑣等亟待解決的問題。至于股東股票轉讓的途徑，我國法律對此并未做特殊性的要求，在法律上具有可行性。但此種情形下，股票來源取決于大股東的意志并不具有股票來源的連續性，并且基于利益趨向性的考量，在股票價格大幅增值的情況下期待股東出讓所持股票不具有合理性及普適性，也不應成為股票來源的主要途徑。

（二）信息披露不足

相關信息準確、真實、完整、及時的披露是證券市場健康化發展的基本要求。在股票期權實施的過程中，被授予對象即上市公司董事以及高級管理人員是我國《證券法》規制內幕交易明確列明的規制監控的對象。我國《上市公司股權激勵管理辦法》則進一步明確了股票期權授予對象的范圍、個人情況、行使狀態、會計處理等問題屬于法定公開內容，為規制股票期權的合法運作提供了法律上的支撐。但我國現有法律的規范仍存在諸多不足，如僅規定了上市公司實施股票期權激勵機制時應對重大問題予以披露公開，然而“重大問題”的措辭內涵及外延均不明確，欠缺法律適用的基本要求，也阻礙了我國推行股票期權信息披露制度的進程。另外，我國對報酬制度的實施說明以及被授予對象獲得股票期權與公司業績提高之間的關系，在法律上的基礎性規范缺失，證券監管部門及廣大投資者無法充分有效地通過披露的信息監督上市公司股票期權的正當施行。

（三）稅收優惠政策不完善

股票期權的優惠政策主要體現在對授予主體及被授予對象因股票期權發生的事由而享有的優惠措施。在授予主體稅收優惠方面，為鼓勵上市公司實行股票期權激勵機制，所發生的費用一般以列入公司發放的工資總額的方式享受稅收優惠。但由于我國缺乏全國性的統一立法，導致各地方、各企業的不同操作方法并存的混亂局面，未能起到全國范圍內可預期性的稅收優惠。在被授予對象享有的稅收優惠政策方面，我國主要體現在《個人股票期權繳納個人所得稅問題的通知》及其《補充通知》中。根據規定，被授予對象基于股票期權獲得的收益與所獲得的工資相分離而作為一項獨立的應納稅款，并且可在12個月的范圍之內根據實際月份進行分攤處理。但實踐表明，上市公司為了達到長期激勵的目的，股票期權的授予日至行權日之間的時間間隔往往長于1年，并且在行權后還有較長的一段限售期。如果按照我國當前法律法規的規定，在行權日計算所要繳納的個人所得稅，并且最多只能在12個月限期之內進行分攤難以達到降低實繳稅款的目的。

三、我國股票期權制度的完善

（一）完善股票來源途徑的規定

第一，簡化新股發行程序。從國光電器、蘇寧電器等一系列知名公司的股票期權激勵機制中可看出，增發新股是我國股票期權商業實踐中獲得股票的主要來源方式。但囿于我國當前存在的股票期權及發行新股的雙重審批限制，上市公司采取此種途徑獲得股票所耗費的成本大量增加，進而阻礙了我國股票期權的廣泛推行。我國應當從適度監管的角度出發，借鑒美國、德國等發達國家的有益經驗，簡化以股票期權為目的的新股發行程序，規定特定條件下新股發行的豁免注冊登記制度以及一年一次的變更登記制度。第二，厘順股份回購規定。當前我國《公司法》與《上市公司股權激勵管理辦法》關于回購股份的比例、轉讓期限存在沖突，應以股票期權的特殊性為考量因素，將該情形下的股份回購比例提升至10%，并取消該情形下股票轉讓時間1年的限制。此外，應特別注意的是，由于股票期權相對于其他三種類型的股份回購屬于特別條款，相應的風險防范措施也應予以強化，應特別規定股份回購可分配利潤的資金來源及公開透明的決策程序。第三、預留份額的推行。我國公司法定資本制度向授權資本制度的逐步轉變是股票期權中預留份額推行的必備條件，雖然資本制度由法定向授權轉化已形成一種國際潮流，但在此之前，股票期權僅可作為推動公司資本制度轉化的助推力而無法在商業實踐中有顯著的運用。第四、鼓勵股東股份轉讓。普通股東所持有的公司股份轉讓在法律規制上較為寬松，具有轉讓程序簡單，成本低廉等方面的優勢。在遵循國家股股東及上市公司大股東所持股票轉讓限制的特殊規定下，可鼓勵上市公司通過股票轉讓的方式增加股票期權股票的來源。

（二）完善我國信息披露制度

根據《上市公司信息披露管理辦法》的規定，我國上市公司信息披露方式包括招股說明書、募集說明書、上市公告書、定期（含年度、中期、季度）報告和臨時報告等。除了明確規定的二十種重大事件外，應以事件對該上市公司股票及其他相關聯的衍生產品交易價格的影響為評判標準，在上市公司的臨時公告中予以及時的披露。另外，我國應引入其他國家先進的法律制度，確立上市公司薪酬委員會報告，負責對董事、高級管理人員的報酬及與公司業績的關聯性進行合理的解釋并予以公告。同時完善我國信息虛假披露的懲戒機制，對違反信息披露制度的上市公司及相關負責人進行處罰，以此警示并保證我國信息披露制度的嚴格進行。

（三）完善我國股票期權稅收優惠政策

與美國、德國、英國、日本等股票期權制度發達的國家相比，我國《稅法》對股票期權的稅收優惠措施顯得頗為不足，這在經濟利益層面上嚴重削弱了上市公司實施股票期權的期待性。我國應從股票期權授予主體及被授予對象兩方面著手，分別進行稅收優惠政策的規定。在授予主體企業所得稅方面，應當明確規定上市公司發生的用于股票期權激勵機制的費用屬于稅前成本，可以從稅前予以扣除。在被授予對象個人所得稅方面，增加稅收優惠幅度，降低股票期權被授予對象在行權時及出售股票時的稅率，但對于行權及出售股票時所征收的個人所得稅稅率應予以區別對待，出售股票的征收應高于行權時的征稅，以促進股票期權激勵機制對董事及高級管理人員激勵的長期性。

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（作者單位：海南大學）