關(guān)于強(qiáng)制采樣的幾個(gè)基本理論問題之探討

摘 要：強(qiáng)制采樣作為一種強(qiáng)制性偵查措施，關(guān)涉公民的憲法性權(quán)利，然而我國刑事訴訟法對其規(guī)定的不明確。本文將運(yùn)用比較分析方法和邏輯分析方法來厘清強(qiáng)制采樣的概念、分類、特征等基本理論問題，以便對其進(jìn)行更加深入的探討，從而完善適合我國國情的強(qiáng)制采樣法律制度。

關(guān)鍵詞：強(qiáng)制采樣；概念；特征

強(qiáng)制采樣作為一種偵查措施，被廣泛地運(yùn)用于偵查實(shí)踐。在2012年《刑事訴訟法》修改后強(qiáng)制采樣才有了相關(guān)的立法規(guī)定，但是初次規(guī)定仍然過于籠統(tǒng)且模糊不清，并在實(shí)踐中缺乏可操作性，需要進(jìn)一步的完善。然而，目前我國關(guān)于強(qiáng)制采樣問題的研究，總體來看還不夠深入，對諸如強(qiáng)制采樣的概念、分類、特征等基本問題的認(rèn)識還沒有達(dá)成共識。為了使我國的強(qiáng)制采樣制度更加完善，有必要厘清強(qiáng)制采樣的概念、分類、特征等基本理論問題。

一、強(qiáng)制采樣的概念

我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定強(qiáng)制采樣的概念，學(xué)界對此眾說紛紜。代表性的觀點(diǎn)大體有以下三種：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“刑事訴訟中的強(qiáng)制采樣是指公安司法機(jī)關(guān)未經(jīng)被采樣人允許和同意而強(qiáng)制從其體內(nèi)或者體外收集樣本或標(biāo)本。”[1]此種觀點(diǎn)明確了樣本的來源是體內(nèi)或體外，但是有兩個(gè)缺陷：一是認(rèn)為強(qiáng)制采樣的實(shí)施主體為公安司法機(jī)關(guān)，主體界定不準(zhǔn)確。二是將強(qiáng)制采樣的對象表述為“被采樣人”，并未對被采樣人的范圍加以界定，較為模糊籠統(tǒng)。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，“所謂強(qiáng)制采樣，是指在刑事訴訟過程中，為查明案件事實(shí)，對犯罪嫌疑人、被告人、被害人的體外或體內(nèi)采集提取血液、尿液、吞咽物、指紋等樣本的一種強(qiáng)制性偵查措施。”[2]該觀點(diǎn)將強(qiáng)制采樣定性為一種強(qiáng)制性偵查措施，強(qiáng)調(diào)了被采樣人的不自愿性，但是把被采樣人分為犯罪嫌疑人、被告人、被害人，未考慮到被害人的不可強(qiáng)制性。對犯罪嫌疑人和被告人可以強(qiáng)制檢查，對被害人不能強(qiáng)制檢查，包括不能強(qiáng)制采取一般的人身檢查，也不能強(qiáng)制采樣，因此筆者認(rèn)為不應(yīng)將被害人納入強(qiáng)制采樣的對象范圍。此外，該觀點(diǎn)并未對強(qiáng)制采樣的實(shí)施主體加以界定。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，“強(qiáng)制采樣，是指在刑事訴訟過程中，為查明案件事實(shí)，對犯罪嫌疑人、被告人、證人、被害人的體外或體內(nèi)釆集提取血液、尿液、糞便、指紋等樣本的一種強(qiáng)制性偵查措施。”[3]此種觀點(diǎn)明確了強(qiáng)制采樣的樣本范圍包括血液、尿液等，只是在對象范圍上增加了“證人”。筆者認(rèn)為，證人同樣具有不可強(qiáng)制性，因此不應(yīng)將證人納入強(qiáng)制采樣的對象范圍。此外，與第二種觀點(diǎn)的缺陷相同，該觀點(diǎn)并未對強(qiáng)制采樣的實(shí)施主體加以界定。

綜合以上分析，目前我國學(xué)術(shù)界關(guān)于強(qiáng)制采樣的概念并不準(zhǔn)確。筆者以為其概念可界定如下：強(qiáng)制采樣是指在刑事訴訟活動中，偵查人員為查明案件事實(shí)強(qiáng)制從犯罪嫌疑人和被告人體內(nèi)或者體外收集樣本或標(biāo)本的一種強(qiáng)制性偵查措施。

二、強(qiáng)制采樣的分類

（一）對犯罪嫌疑人、被告人的采樣和對第三人的采樣

強(qiáng)制采樣的對象可以分為被追訴人與非被追訴人兩類。被追訴人是指刑事案件中的犯罪嫌疑人和被告人，非被追訴人主要包括被害人、證人、第三人，在此統(tǒng)稱為第三人。由于犯罪嫌疑人、被告人和第三人在刑事訴訟中處于不同的地位，因此在強(qiáng)制采樣檢查中對第三人進(jìn)行檢查的門檻自然要高于針對犯罪嫌疑人或被告人采樣性檢查的門檻。他們之間除了一些共通的原則如無損身體健康原則外，由于對第三人的不可強(qiáng)制性，對第三人的采樣性檢查還必須遵守一些特殊的規(guī)則。

（二）預(yù)防性采樣和追訴性采樣

基于采樣的目的和作用不同，強(qiáng)制采樣可以分為預(yù)防性采樣和追訴性采樣。預(yù)防性采樣是預(yù)防性采樣是指在沒有發(fā)生刑事案件前為了預(yù)防犯罪，整理研究，針對不特定群體進(jìn)行的采樣性檢查。追訴性采樣是指在刑事案件發(fā)生后，為了查明案件事實(shí)，對犯罪嫌疑人或者第三人進(jìn)行的采樣性檢查。預(yù)防性采樣發(fā)生在犯罪發(fā)生之前，追訴性采樣發(fā)生在犯罪發(fā)生之后。

（三）體外采樣和體內(nèi)采樣

根據(jù)采樣涉及的對象，可以分為體外采樣和體內(nèi)采樣。在德國刑事訴訟法中，又稱為非侵入性采樣和侵入性采樣。體外采樣是在身體表面采樣，如對毛發(fā)、指甲的采集等；體內(nèi)采樣是在身體內(nèi)部采樣，如采集血液、尿液等。

（四）隱私性采樣和非隱私性采樣

根據(jù)樣本是否涉及人的私密性，可以將強(qiáng)制采樣分為隱私性采樣和非隱私性采樣。隱私性采樣是指為了提取血液、精液等隱私樣本而進(jìn)行的采樣；非隱私性采樣是指為了提取非隱私樣本如頭發(fā)、唾液等而進(jìn)行的采樣。對于隱私采樣，必須在適用原則、程序上區(qū)別于非隱私采樣。一定要遵守嚴(yán)格的程序，注意保護(hù)好其個(gè)人隱私，否則就有侵犯隱私權(quán)之嫌。

三、強(qiáng)制采樣的特征

（一）強(qiáng)制性

偵查措施從效力層面可區(qū)分為任意偵查與強(qiáng)制偵查。任意偵查是指不使用強(qiáng)制手段，不對或極少對當(dāng)事人的生活權(quán)益造成強(qiáng)制性損害，而由當(dāng)事人自愿配合的偵查；強(qiáng)制偵查是指采用強(qiáng)制性手段，對當(dāng)事人的生活權(quán)益造成重大損害的偵查。[4]強(qiáng)制采樣對犯罪嫌疑人和被告人采取了強(qiáng)制手段，具有強(qiáng)制性。其強(qiáng)制性體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是其強(qiáng)制力來源于國家強(qiáng)制力。國家強(qiáng)制力的存在使得被采樣人在強(qiáng)制采樣的過程中，面對偵查機(jī)關(guān)時(shí)自然就會從身體或者心理感受到來自偵查機(jī)關(guān)的壓迫和強(qiáng)制感。二是強(qiáng)制采樣是未經(jīng)被采樣人同意而強(qiáng)制進(jìn)行的，不以當(dāng)事人自愿配合為前提。

（二）侵權(quán)性

為了取得鑒定的樣本，偵查人員需要從被采樣人的體外甚至體內(nèi)采集標(biāo)本或樣本，強(qiáng)制采樣的性質(zhì)、樣本范圍以及采樣過程所采取的手段這些因素都決定了其極可能會侵犯到被采樣人的人身自由權(quán)，與此同時(shí)侵犯其隱私權(quán)以及其人身的完整性。

強(qiáng)制采樣可能侵犯公民人身自由權(quán)，是由于在實(shí)踐操作中往往需要強(qiáng)制犯罪嫌疑人或者被告人到指定地點(diǎn)接受采樣，這就導(dǎo)致被采樣人的行動自由將受到一定程度上的限制，提高了侵犯公民人身自由權(quán)的可能性。強(qiáng)制采樣可能侵犯隱私權(quán)，是指在強(qiáng)制采樣活動中，可能會對被采樣人提取尿液、精液等，會直接侵害被采樣人的隱私。強(qiáng)制采樣可能侵犯被采樣人身體的完整性，是指在采集尿液、精液以及其他人體分泌物等人體樣本時(shí)，使得人體體液組織被強(qiáng)制與人體分離，侵?jǐn)_到身體的完整性。

（三）技術(shù)性

強(qiáng)制釆樣具有很強(qiáng)的技術(shù)性。強(qiáng)制采樣分為體外釆樣和體內(nèi)采樣，一般的體表釆樣主要是指對指紋、毛發(fā)等身體表面、外部組織的樣本提取，由偵查人員操作即可；但是體內(nèi)釆樣如提取DNA樣本、抽血等專業(yè)性很強(qiáng)的釆樣中，則需要醫(yī)師或?qū)＜覅⒓硬蓸印Ｋ枰煜ず驼莆栈瘜W(xué)、醫(yī)學(xué)等科學(xué)方法和科學(xué)知識，并且要綜合運(yùn)用上述知識對身體樣本進(jìn)行觀察、分析、比較、判斷后，方能作出準(zhǔn)確結(jié)論，具有較強(qiáng)的技術(shù)性。

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[2]廖榮興，馬士鵬.強(qiáng)制采樣的合理化路徑[J].江西警官學(xué)院學(xué)報(bào)，2011（5）.

[3]毛建平，段明學(xué).強(qiáng)制采樣與人權(quán)保護(hù)[J].人民檢察，2005（9）.

[4]許志.關(guān)于監(jiān)聽的幾個(gè)基本理論問題之探討.法制與社會，2008（11）.

作者簡介：

白冰瑩（1992.1— ），女，河南商丘人，西北政法大學(xué)偵查學(xué)碩士研究生。

（作者單位：西北政法大學(xué)）