論合伙企業(yè)的法律規(guī)范

鐘疆萍

摘 要：合伙企業(yè)作為合伙類型的一種，應(yīng)當(dāng)在商主體法律制度中占據(jù)應(yīng)有的地位。我國(guó)的《合伙企業(yè)法》雖修訂，但合伙企業(yè)的法律規(guī)范依然存在一些不足，通過(guò)本文的闡述，希望對(duì)實(shí)踐有所裨益。

關(guān)鍵詞：合伙；合伙企業(yè)；法律規(guī)范

一、合伙企業(yè)概述

合伙企業(yè)作為合伙類型的一種，應(yīng)當(dāng)在商主體法律制度中占據(jù)應(yīng)有的地位。公司是財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、責(zé)任獨(dú)立的典型的法人，信托財(cái)產(chǎn)更是獨(dú)立于委托人、管理人和受益人，而合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)一些國(guó)家和地區(qū)的立法與理論界仍認(rèn)為是屬于合伙人共同共有的，且在合伙財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時(shí)，各合伙人還要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)基本特征：①合伙企業(yè)由各合伙人組成；②合伙企業(yè)以合伙協(xié)議作為其法律基礎(chǔ)；③合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系屬于合伙關(guān)系；④普通合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)具有一定程度上的獨(dú)立性，需要指出的是：財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立并非一定要和成員的有限責(zé)任聯(lián)系起來(lái)，如果一個(gè)主體能夠有自己名義下的財(cái)產(chǎn)，在清償債務(wù)時(shí)首先以自己的財(cái)產(chǎn)清償并且以其全部財(cái)產(chǎn)作為債務(wù)清償?shù)谋ＷC，那么即使成員還存在著清償不足情形下的連帶責(zé)任，也可以認(rèn)為它是可以具有一定財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性的。合伙企業(yè)的獨(dú)立主體地位直接體現(xiàn)在關(guān)于合伙企業(yè)的名稱、存續(xù)、成員變化等方面的規(guī)定上，即它在本質(zhì)上是具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)特性的市場(chǎng)主體。

二、我國(guó)關(guān)于合伙企業(yè)的立法現(xiàn)狀

1.《民法通則》規(guī)定了“法人合伙”的概念

《民法通則》第3章第4節(jié)第52條規(guī)定為：“企業(yè)之倒或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，共同經(jīng)營(yíng)、不具有法人條件的，由聯(lián)營(yíng)各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。”

2.《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》規(guī)定了“合伙企業(yè)”的概念

《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》第1章第2條規(guī)定為：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。”

3.《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》規(guī)定了“私營(yíng)合伙企業(yè)”

《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》第6條規(guī)定為：“私營(yíng)企業(yè)分為以下三種：獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司。”第8條又規(guī)定：“合伙企業(yè)是指二人以上按協(xié)議投資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。”

4.《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定了“中外合作型的合伙企業(yè)”

《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》實(shí)施細(xì)則第4條規(guī)定：“合作企業(yè)包括依法取得中國(guó)法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。”其中，“不具有法人資格的合作企業(yè)的合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。”如果不具備中國(guó)法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，其實(shí)就是中外合作經(jīng)營(yíng)的合伙企業(yè)。但實(shí)際上《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》存在著諸多與《合伙企業(yè)法》不協(xié)調(diào)之處，如前者要求企業(yè)設(shè)立董事會(huì)或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，不同于后者的合伙人平等代表權(quán)。從目前的法律規(guī)定來(lái)看，《合伙企業(yè)法》沒有限定合伙人的國(guó)籍，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)可以采取合伙企業(yè)的形式，在適用法律時(shí)，應(yīng)當(dāng)將《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》作為特別法，《合伙企業(yè)法》作為一般法，優(yōu)先適用前者的規(guī)定。

三、合伙企業(yè)法律規(guī)范的完善

1.增加合伙的種類或形式

我國(guó)的合伙立法混亂，但合伙種類卻很單一，似乎在法律上完全得到承認(rèn)的只有普通合伙，而隱名合伙、有限合伙等在國(guó)外比較普及的合伙形式在中國(guó)都沒有得到正式的承認(rèn)和立法，現(xiàn)實(shí)生活的存在與無(wú)法可依使得不規(guī)定有限合伙和隱名合伙已經(jīng)不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。我國(guó)應(yīng)將有限合伙和隱名合伙納入法律調(diào)整的范疇。在法律上允許設(shè)立有限合伙和隱名合伙，使得現(xiàn)實(shí)生活中實(shí)際存在的有限合伙和隱名合伙有法可依，從制度方面鼓勵(lì)那些不愿意參與經(jīng)營(yíng)或有經(jīng)營(yíng)顧慮的人們投入到交易和商品生活中去。

2.制定統(tǒng)一合伙法

目前我國(guó)關(guān)于合伙的立法過(guò)于混亂、復(fù)雜，有關(guān)合伙的規(guī)定分布在不同的法律和法規(guī)中，不但相互矛盾而且有的相互重疊。與其在現(xiàn)有的基礎(chǔ)上對(duì)各種法律條文進(jìn)行牽強(qiáng)的解釋，不如制定一部統(tǒng)一的合伙法對(duì)各種合伙予以規(guī)制。這種將合伙統(tǒng)一的劃分方法，由于不以身份為設(shè)立合伙種類的標(biāo)準(zhǔn)，所以各種身份的主體之間的各種組合均可受一部合伙法調(diào)整，從而避免個(gè)人與法人之間合伙無(wú)法可依；不采用民事合伙與商事合伙分別立法，節(jié)約了立法成本，而且使得介于契約合伙與組織體合伙之間的合伙繞過(guò)理論上的紛爭(zhēng)，而可以有法可依；將非營(yíng)利性質(zhì)合伙特別規(guī)定，使得該類的合伙有所規(guī)依，在立法上更明確，以滿足不同的社會(huì)需要。

3.注意與其他部門法的協(xié)調(diào)

合伙從契約到組織體的觀念和規(guī)則變更很大程度上是由于商事交易和由此產(chǎn)生的商事規(guī)則的發(fā)展。由于缺乏無(wú)限公司的立法傳統(tǒng)和理念基礎(chǔ)，在我國(guó)現(xiàn)有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持將合伙企業(yè)定位為一種與公司、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等相并列的企業(yè)組織形式，形成（公司法）、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》等并行的商主體制度。修改后的（合伙企業(yè)法）堅(jiān)持了這一原則，應(yīng)當(dāng)在將來(lái)的（民法典）的統(tǒng)領(lǐng)下，與公司法、外商投資企業(yè)法、稅法、律師法、注冊(cè)會(huì)計(jì)師法等法律部門充分協(xié)調(diào)、互相配合，形成一個(gè)完整和諧的規(guī)則體系。

4.關(guān)于我國(guó)有限合伙企業(yè)普通合伙人信義義務(wù)的立法完善之策

我國(guó)《合伙企業(yè)法》雖借鑒英美法規(guī)定了有限合伙制度，但未對(duì)有限合伙中普通合伙人的信義義務(wù)作出明確規(guī)定，是為一大憾。新法除了規(guī)定普通合伙人不得進(jìn)行職務(wù)侵占、越權(quán)處理、競(jìng)業(yè)禁止、關(guān)聯(lián)交易外，并未對(duì)普通合伙人的基本義務(wù)作出更為細(xì)致的規(guī)定，尤其是在普通合伙人采取可能不利于有限合伙人的行為時(shí)，新法缺乏估計(jì)和約束。借鑒我國(guó)《公司法》的做法，對(duì)有限合伙企業(yè)普通合伙人的信義義務(wù)加以規(guī)定，使相關(guān)立法得到完善。

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（作者單位：西北政法大學(xué)）